中华人民共和国刑法释义2025全文

　　目录

　　第一编　总则 

　　第一章　刑法的任务、基本原则和适用范围 

　　第二章　犯罪 

　　第一节　犯罪和刑事责任

　　第二节　犯罪的预备、未遂和中止

　　第三节　共同犯罪

　　第四节　单位犯罪 

　　第三章　刑罚 

　　第一节　刑罚的种类 

　　第二节　管制

　　第三节　拘役 

　　第四节　有期徒刑、无期徒刑 

　　第五节　死刑

　　第六节　罚金 

　　第七节　剥夺政治权利

　　第八节　没收财产 

　　第四章　刑罚的具体运用 

　　第一节　量刑 

　　第二节　累犯 

　　第三节　自首和立功 

　　第四节　数罪并罚 

　　第五节　缓刑 

　　第六节　减刑 

　　第七节　假释

　　第八节　时效 

　　第五章　其他规定

　　第二编　分则 

　　第一章　危害国家安全罪 

　　第二章　危害公共安全罪

　　第三章　破坏社会主义市场经济秩序罪 

　　第一节　生产、销售伪劣商品罪 

　　第二节　走私罪

　　第三节　妨害对公司、企业的管理秩序罪 

　　第四节　破坏金融管理秩序罪 

　　第五节　金融诈骗罪 

　　第六节　危害税收征管罪 

　　第七节　侵犯知识产权罪

　　第八节　扰乱市场秩序罪

　　第四章　侵犯公民人身权利、民主权利罪 

　　第五章　侵犯财产罪

　　第六章　妨害社会管理秩序罪 

　　第一节　扰乱公共秩序罪

　　第二节　妨害司法罪 

　　第三节　妨害国(边)境管理罪 

　　第四节　妨害文物管理罪 

　　第五节　危害公共卫生罪

　　第六节　破坏环境资源保护罪 

　　第七节　走私、贩卖、运输、制造毒品罪

　　第八节　组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫罪

　　第九节　制作、贩卖、传播淫秽物品罪 

　　第七章　危害国防利益罪 

　　第八章　贪污贿赂罪

　　第九章　渎职罪 

　　第十章　军人违反职责罪

　　附则

　　刑法释义

　　第一编　总则

　　第一章　刑法的任务、基本原则和适用范围

　　第一条　为了惩罚犯罪，保护人民，根据宪法，结合我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况，制定本法。

　　【解释】本条是关于制定刑法的目的和根据的规定。

　　刑法和其他法律一样，是建立在一定的社会经济基础之上的上层建筑的一部分，是社会经济基础的反映。根据我国宪法的规定，我国是实行人民民主专政的社会主义国家。这一性质决定了我国的刑法与其他资本主义国家的刑法有着本质的不同。在制定刑法的目的和立法根据的规定中明确地体现了我国刑法的本质特征。

　　本条主要规定了以下两方面内容：

　　一、制定刑法的目的

　　根据本条的规定，制定我国刑法的目的就是为了“惩罚犯罪，保护人民”。我国《宪法》第一条规定：“中华人民共和国是工人阶级领导的、以工农联盟为基础的人民民主专政的社会主义国家。社会主义制度是中华人民共和国的根本制度。”因此，它决定了我国的刑法与其他一切剥削阶级的刑法是根本不同的，它是工人阶级和广大人民意志的体现，是保护社会主义经济基础、政治制度和社会秩序的有力工具，是掌握在工人阶级和广大人民手中的法律武器，因而也就决定了制定我国刑法的目的只能是“惩罚犯罪，保护人民”。其中“惩罚犯罪”，就是通过刑法，规定什么是犯罪，哪些行为是犯罪，犯什么罪应受到什么样的惩罚的方式，对任何触犯刑法规定的犯罪分子，依照刑法的规定追究其刑事责任。为惩罚犯罪提供法律武器，这是制定刑法的目的之一。“保护人民”是制定刑法的根本目的，这里所说的“保护人民”，不仅是指保护人民个人的人身权利、民主权利、财产权利等合法权利不受侵犯，也包括代表人民根本利益的国家安全、社会主义政治制度、社会主义经济基础不遭到破坏。

　　二、制定刑法的依据

　　根据本条的规定，制定我国刑法的依据有两个：一是宪法;二是我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况。宪法关于国家维护社会秩序、镇压叛国和其他危害国家安全的犯罪活动，制裁危害社会治安、破坏社会主义经济秩序的犯罪活动，惩办和改造犯罪分子的规定，关于国家的政治、经济的基本制度的规定，关于保护公共财产、公民私人所有的财产的规定，关于保护人身权利、民主权利的规定等等，都是制定刑法的依据。宪法序言中所确定的指引中国革命走向胜利并取得社会主义事业成就的马克思列宁主义、毛泽东思想，仍是制定我国刑法的指导思想和根据。建国以来，我国在同各种刑事犯罪的斗争中，曾制定了惩治反革命条例、惩治贪污条例等单行刑事法规，特别是1979年制定了我国第一部刑法典以及随着实际情况的发展，全国人大常委会又通过了一系列的“决定”和“补充规定”，对刑法加以修改和补充。这些法律的实施，对加强和巩固人民民主专政政权，保障社会主义事业的顺利进行都发挥了很大的作用，并积累了同犯罪作斗争的大量经验。同时，随着我国改革开放和社会主义市场经济的不断深入进行。国内外敌对势力对我国的渗透、颠覆活动也从未停止，出现了一些新的犯罪形式。因此，不断总结我国同犯罪作斗争的具体经验，针对实践中出现的新的犯罪，调整我国的刑事政策，符合我国的实际情况，有效地打击各种犯罪活动，都是我国制定刑法的依据。

　　第二条　中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。

　　【解释】本条是关于刑法任务的规定。

　　我国刑法的任务是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义事业的顺利进行。其具体任务有以下几个方面：

　　1.保卫国家安全、保卫人民民主专政的政权和社会主义制度是刑法的首要任务。我国的国家安全、人民民主专政的政权和社会主义制度，是我国人民经过长期革命斗争取得的，是我国宪法确立的国家政治、经济制度，是我国进行改革开放和社会主义现代化建设的根本保证。因此，用刑罚方法同一切组织、策划、实施武装叛乱、武装暴乱、颠覆国家政权、推翻社会主义制度以及勾结外国危害我国主权、领土完整和安全、组织、策划、实施分裂国家、破坏国家统一等犯罪作斗争，是刑法一项很重要的任务。刑法的打击锋芒，就是指向这类危害最严重的犯罪，这是符合国家和人民最根本利益的。

　　2.保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产。国家所有的财产和劳动群众集体所有的财产，是社会主义的公共财产，是社会主义的物质基础，是进行现代化建设的物质保证。根据宪法关于公共财产神圣不可侵犯的规定，刑法保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，具有特别重要的意义。公民私人所有的财产，是公民生产、工作、生活所必需的物质条件，同样受国家法律保护。因此，刑法对于侵犯公民私人所有的财产的行为规定为犯罪，并规定了相应的处罚。

　　3.保护公民的人身权利、民主权利和其他权利。在我国，人民是国家的主人，我国宪法规定了公民的各项基本权利。其人身权利是指公民的生命、健康、人身自由等方面的权利;民主权利是指公民依照法律参加国家管理和政治生活的各项权利;其他权利是指劳动、婚姻自由、老人、儿童不受虐待、遗弃等权利。刑法同侵犯公民人身权利、民主权利作斗争，维护公民的合法权益，是刑法的重要任务。

　　4.维护社会秩序、经济秩序。我国进行改革开放和社会主义现代化建设，需要稳定的社会秩序和经济秩序，尤其是建立社会主义市场经济，更需要一个良好的经济秩序，否则，什么事情也办不成。因此，维护社会秩序和经济秩序成为刑法的一项重要任务，对于扰乱社会秩序和经济秩序的犯罪，依照刑法予以打击。

　　第三条　法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。

　　【解释】本条是关于罪刑法定原则的规定。

　　1.79年的刑法基本是按照罪刑法定原则制定的，如对于什么是犯罪，以及对各种犯罪和处刑都作了具体规定，但是考虑到作为我国社会主义的第一部刑法，分则规定的犯罪比较少，只有103条，而且犯罪情况很复杂，可能出现一些犯罪行为需要追究，而法律又没有规定，因此，为了有利于同犯罪作斗争，不得已原刑法保留了有严格控制的类推制度，因为保留了类推制度，所以1979年刑法未明确规定罪刑法定原则。刑法实施17年来，各种新的犯罪已充分暴露出来，在认真总结同犯罪作斗争的经验基础上，这次修订刑法，分则由143条增至350条，对各种犯罪作了大量的补充，并对罪状和处刑作了进一步明确、具体的规定。同时考虑到类推制度十几年使用的也并不多。因此，1997年修订刑法取消了类推，明确规定了罪刑法定原则。

　　本条规定的罪刑法定的内容有两个方面：一方面是只有法律将某一种行为明文规定为犯罪的，才能对这种行为定罪判刑，而且必须依照法律的规定定罪判刑。另一方面，凡是法律对某一种行为没有规定为犯罪的，对这种行为就不能定罪判刑。这是一个问题的两个方面。

　　罪刑法定原则是相对封建社会罪刑擅断而言的。确立这个原则，是现代刑事法律制度的一大进步，实行这个原则需要做到一是不溯及既往，二是不搞类推，三是对各种犯罪及其处罚必须明确、具体，四是防止法官滥用自由裁量权，五是司法解释不能超越法律。罪刑法定原则，是立法原则，刑法修订遵循了这个原则，同时也是执法原则。刑法取消类推，明确规定这个原则，是我国司法制度的重大改革，是我国社会主义民主与法制的重大进步，对内更有利于保护公民的合法权益，对外也更能体现我国保护人权的形象。

　　第四条　对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。

　　【解释】本条是关于法律面前人人平等原则的规定。

　　法律面前人人平等的原则，是我国刑法的又一项基本原则。中华人民共和国公民在法律面前人人平等，是我国宪法确定的法制原则。刑法规定，任何人犯罪，在适用法律上一律平等，是这一法制原则的具体体现。法律面前人人平等这一刑法原则，有两层含义。一是要做到刑事司法公正，即定罪公正、量刑公正.、行刑公正。人民法院、人民检察院、公安机关对犯罪的任何人，不分民族、种族、职业、出身、性别、宗教信仰、教育程度、财产情况、职位高低和功劳大小，都应予以刑事追究，公正、平等地适用法律。在司法实践中，只有遵守这个原则，严格依法办案，才能维护和实现这个原则。二是不允许任何人有超越法律的特权。本条这一规定具有重要的现实意义。由于封建残余思想、资产阶级腐朽思想的影响，特权思想在一些人中，特别是在少数领导干部中仍有一定市场，以言代法、以权代法的现象仍然存在。因此，法律面前人人平等的原则，其实质就是反对特权。

　　1979年彭真同志在五届人大二次会议上所作的《关于七个法律草案的说明》中曾强调指出：“在法律面前人人平等，是我国全体人民、全体共产党员和革命干部的口号，是反对任何特权的思想武器”，“对于违法犯罪的人，不管他资格多老，地位多高，功劳多大，都不能加以纵容和包庇，都应当依法制裁。”刑法规定的法律面前人人平等的原则，为反对有法不依、执法不严和反对超越法律的任何特权，提供了法律武器。

　　第五条　刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。

　　【解释】本条是关于罪刑相适应原则的规定。

　　罪刑相适应原则是我国刑法的第三个基本原则。是社会主义法制的必然要求。我国刑法的罪刑相适应原则，是指对犯罪规定刑罚和对犯罪分子量刑时，应根据其所犯罪行对社会的危害程度来决定。

　　本条所确定的原则，既是立法应遵循的原则，也是刑事司法应遵守的原则。在制定和修订刑法中，对于性质严重、社会危害性大的犯罪，对犯罪情节特别严重的，都规定了较重的处刑，对于所犯罪的性质、情节比较轻的，如过失犯罪等，规定的处刑比较轻。也就是说罪重，规定的刑罚就重，罪轻，规定的刑罚就轻。在刑事司法中也应遵守这个原则，犯多大的罪，就应判多重的刑，重罪应重判，轻罪轻判。对犯罪分子判处的刑罚轻重，应当与其所犯罪行的轻重和罪过大小以及应承担的刑事责任大小相当，不能重罪轻判，判轻了，不利于惩罚犯罪，震慑犯罪分子;也不能轻罪重判，判重了，容易造成犯罪分子对法律和社会的抵触心理，不利于罪犯的改造。因此，必须使罪与刑相称，罚当其罪。

　　第六条　凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。

　　凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。

　　犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。

　　【解释】本条是关于刑法对地域的适用范围的规定。

　　本条共分为三款。第一款是关于在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，无论是中国公民，还是外国人，都适用我国刑法追究其刑事责任的规定。

　　这里所说的“我国领域”，是指我国国境以内的全部区域，具体包括：1.领陆，即国境线以内的陆地及其陆地下的地层;2.领水，即内水(内河、内海、内湖以及同外国之间界水的一部分)和领海(我国领海宽度为12海里)及其以下的地层;3.领空，即领陆和领水之上的空间。

　　这里所说的“法律有特别规定的”，主要是指刑法第十一条关于享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任的特别规定;刑法第九十条关于少数民族自治地区制定的变通或补充刑法的规定以及其他法律中作出的特别规定，如香港基本法中的有关规定等。

　　第二款是关于在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪，适用我国刑法的规定。其中所说的“船舶”和“航空器”(包括飞机和其他航空器)，既包括军用，也包括民用。我国的船舶、航空器，即使航行或停泊在我国领域以外，也仍属我国管辖，在这些船舶、航空器内犯罪的，也应适用我国刑法予以追究。

　　第三款是关于犯罪行为和犯罪结果不是同时发生在我国领域内的，如何适用刑法的规定。犯罪行为和犯罪结果都发生在我国领域内，如何适用我国刑法，本条第一款已作了规定。对于犯罪行为或者犯罪结果，只要有一项是发生在我国领域内的，就认为是在我国领域内犯罪，应当适用我国刑法。这一款规定是对“领域内”犯罪的进一步补充，这一规定，更有利于打击犯罪。

　　第七条　中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。

　　中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。

　　【解释】本条是关于我国公民在我国领域外犯罪适用我国刑法的规定。

　　我国实行改革开放以来，我国公民在我国领域外的人数大大增加，干部和群众因公或者因私出国的多了，在领域外犯罪的也时有发生。我国公民在我国领域外的犯罪出现了许多新情况、新间题。1979年刑法规定的适用范围已不适应，致使有些犯罪无法追究。因此，根据这一情况和同犯罪作斗争的实际需要，1997年修订刑法时，对刑法在中国领域外的适用范围的规定作了修改，扩大了我国公民在我国领域外犯罪适用我国刑法的范围。

　　本条共分为两款。第一款是关于中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯罪，如何适用我国刑法的规定。这里所说的中华人民共和国公民，是指具有中华人民共和国国籍的人，包括定居在外国而没有取得外国国籍的华侨和临时出国的人员以及已经取得我国国籍的外国血统的人。根据我国国籍法的规定，我们不承认双重国籍，定居在国外的我国公民，凡自愿加入或取得外国国籍的，即自动丧失我国国籍，不再属于我国公民。

　　1979年制定刑法时，考虑到我国公民在我国领域外的主要是华侨，由于他们同国内的公民所处的环境、受到的教育不同，对国家法律了解不多，因此只规定在我国领域外犯反革命罪、伪造国家货币罪、伪造有价证券罪、贪污罪、受贿罪、泄露国家机密罪、冒充国家工作人员招摇撞骗罪、伪造公文、证件、印章罪的，才适用我国刑法。这一规定在当时也是适宜的。根据形势的变化，1997年修订刑法，扩大了适用范围，对所犯什么罪不加限制，规定只要犯本法分则规定的任何一种罪的，都要适用我国刑法，追究其刑事责任。但是只有一种例外，就是所犯的罪，按照刑法分则的规定，最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不追究其刑事责任。

　　第二款是关于我国国家工作人员和军人在我国领域外犯罪适用我国刑法的规定。中华人民共和国的国家工作人员和军人，当然也是中华人民共和国的公民。本款是对中华人民共和国公民中的两类人的特别规定。其中所说的国家工作人员，是指本法第九十三条规定的人员，即国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员。军人包括中国人民解放军、武装警察的军官和士兵。国家工作人员和军人在我国领域外犯本法分则规定之罪的，都适用刑法，追究刑事责任，没有任何例外。这一规定，体现了对国家工作人员和军人的从严精神。

　　第八条　外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。

　　【解释】本条是关于外国人在中华人民共和国领域外犯我国刑法规定之罪，如何适用我国刑法的规定。

　　本条所称外国人，是指具有外国国籍和无国籍的人。根据本条规定，外国人在我国领域外触犯我国刑法，必须同时具备以下条件的，才能适用我国刑法：

　　一是对中华人民共和国国家或者公民犯罪的。这是从犯罪的性质和范围上，限定是否适用我国刑法。所谓对中华人民共和国国家犯罪，主要是指刑法规定的危害我国国家安全和利益的各种犯罪;所谓对中华人民共和国公民犯罪，主要是指我国刑法规定侵犯我国公民人身权利、民主权利和其他权利的一些犯罪。

　　二是按刑法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的犯罪。这是从犯罪的最低法定刑的高低，限定是否适用我国刑法。所谓最低法定三年以上有期徒刑，是指刑法规定的一种罪的最低起刑点必须是三年以上有期徒刑的，如第一百一十四条放火、决水、爆炸、投毒罪，第一百五十一条走私武器、弹药、核材料、伪造的货币罪，第二百三十二条故意杀人罪等，规定的最低起刑就是三年以上有期徒刑，当然最低起刑如果是五年以上、七年以上、十年以上有期徒刑的，也包括在三年以上的范围之内。

　　三是根据犯罪地的法律，也认为是犯罪，应当给予刑事处罚的，才能适用我国刑法。如果犯罪地法律规定不予处罚的，尽管符合前两个条件，也不能适用我国刑法。

　　上述三个限制条件，是统一的、缺一不可的。缺少其中的任何一个条件，都不能适用我国刑法。因为犯罪人是外国人，而且是在我国领域外犯罪，如果没有被我捕获或者引渡过来，也无法适用我国刑法。因此不能管得太宽，需要有条件限制。但是，根据国家主权原则和国家保护原则，规定本条是十分必要的，对保护国家安全利益，保护我国在国外的公民的合法权利具有重要意义。

　　第九条　对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。

　　【解释】本条是关于我国缔结或参加的国际公约所规定的犯罪，在所承担的公约义务范围内行使刑事管辖权，适用我国刑法的规定。

　　本条是关于我国刑法普遍管辖原则的规定。普遍管辖原则，亦称世界主义原则，是指对于某些危及全人类安全的国际犯罪，不论犯罪人是何国籍，在何地犯罪，也不论侵犯了何国利益，世界各国对其均具有管辖权，这是为适应同国际犯罪作斗争需要而制定的。1987年6月全国人大常委会通过的《关于对中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行行使管辖权的决定》中规定：“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内，行使刑事管辖权。”随着我国国际地位的日益提高，对外交往日益频繁，近年来我国缔结和参加了许多有犯罪行为规定的国际公约，且今后还会参加一些国际公约。中国作为国际社会有责任的一员，为信守承诺，履行我国承担的国际义务，打击国际犯罪，特别将普遍管辖原则规定到我国刑法中，当然这也是顺应国际刑事立法的需要。

　　本条所说的我国缔结或者参加的国际公约所规定的罪行，是指己经由全国人大常委会批准的我国缔结或者参加的有犯罪规定的国际公约，如《关于制止非法劫持航空器的公约》、《关于制止危害民用航空安全的非法行为的公约》、《防止及惩治灭绝种族罪公约》、《联合国海洋法公约》、《制止危及海上航行安全非法行为公约》、《反对劫持人质国际公约》、《联合国禁止非法贩运麻醉药品和精神药物公约》等，这些国际公约中分别规定了一些国际犯罪，如劫持航空器罪、劫持船只罪、海盗罪、贩毒罪等等。凡参加了这些国际公约的国家，就承担了对这些国际犯罪进行斗争的义务。犯了上述罪行的人，到任何一个缔约国，根据公约的规定，该缔约国如果不将罪犯引渡给他国，该国就要行使刑事管辖权，依照该国的法律对犯罪人进行追究。

　　根据本条规定，我国对这类犯罪行使管辖权的对象，主要是指在我国领域外犯了国际公约所规定的罪，而进入我国领域内的外国人。我国行使刑事管辖权的条件：第一，必须是中华人民共和国缔结或者参加的国际公约中所规定的犯罪，对没有缔结或参加的国际公约中规定的犯罪，不能行使刑事管辖权;第二，必须是在我国所承担条约义务的范围内，如果我国对公约中的某些规定声明保留，我国对此就不承担义务，我国缔结或者参加的国际公约中，凡是没有声明保留的规定，都属于我国所承担的义务范围之内。本条所说的刑事管辖权，是指我国司法机关依法行使的侦查、起诉、审判权。

　　第十条　凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。

　　【解释】本条是关于在我国领域外犯罪，依照我国刑法应当追究刑事责任，但已经过外国法院判决的，是否还可以依照我国刑法再予以追究的规定。

　　本条规定的主要内容是：

　　1.凡在我国领域外犯罪，依照我国刑法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照我国刑法处理。这里所说的在我国“领域外犯罪”的，犯罪主体既包括我国公民，也包括外国人或者无国籍人，犯罪行为是指根据本法第七条规定，我国公民、国家工作人员和军人在我国领域外的犯罪，也包括第八条规定的外国人在我国领域外对我们国家和我国公民的犯罪，对于这些人在我国领域外犯罪，虽然经外国审判，但依照我国刑法应当负刑事责任的，仍然可以依照我国刑法处理。这是国家主权原则和保护原则在我国刑法中的体现。从这个原则出发，我国可以不受外国审判的约束。但是，应当注意的是，这里使用的是“可以”，而没有用“应当”，因此，对于已经外国审判的，还要不要再依照我国刑法处理，需根据具体案件的具体情况决定，并不要求对于外国 已审判的，一律再依照我国刑法处理。

　　2.对于经过外国审判的案件，如果需要依照我国刑法处理的，凡是在国外已受到刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。这一规定，主要是考虑到行为人在国外经过审判，受到了刑罚的处罚。在依照我国刑法处理时，应当实事求是地对待，根据具体情况，可以对其免除处罚或者减轻处罚。

　　第十一条　享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。

　　【解释】本条是关于对享有外交特权和豁免权的外国人犯罪如何处理的规定。

　　本条规定的“外交特权和豁免权”，是指一个国家为了保证和便利驻在本国的外交代表、外交代表机关以及外交人员执行职务，而给予他们的一种特殊权利和待遇。这种特殊权利和待遇是各国之间按照平等、相互尊重的原则，根据国际惯例和国际公约、协议，相互给予的。我国根据国际公约的精神，全国人大常委会于1986年制定了《中华人民共和国外交特权与豁免条例》。

　　这种特殊权利和豁免权包括：人身不可侵犯，办公处、住处和文书档案不可侵犯，免纳关税，不受驻在国的司法管辖，等等。享有这种外交特权和豁免权的外国人主要是指：1.外国的国家元首、政府首脑、外交部长。2.外国驻本国的外交代表、大使、公使、代办和同级别的人和具有外交官衔的使馆工作人员(一、二、三等秘书，随员，陆海空武官，商务，文化，新闻参赞或专员)以及他们的家属(配偶、未成年之子、未婚之女)等。3.执行职务的外交使差。4.根据我国同其他国家订立的条约、协定享受若干特权和豁免权的商务代表。5.经我国外交部核定享受若干特权和豁免的下列人员：(1)途径或临时留在我国境内的各国驻第三国的外交官;(2)各国派来中国参加会议的代表;(3)各国政府来中国的高级官员;(4)按照联合国宪章规定和国际公约享受特权和豁免的其他人员。6.总领事、领事、副领事、领事代理人、名誉领事和其他领馆人员。上述享有外交特权和豁免权的外国人触犯我国刑法的行为，并非不构成犯罪，而是犯了罪不交付我国法院审判，他们的刑事责任通过外交途径解决。一般由下列几种方式：(1)要求派遣国召回;(2)建议派遣国依法处理;(3)对罪行严重的，由我国政府宣布其为“不受欢迎的人”，限期出境。这是国际上保证国与国之间正常交往通行的作法和必需的条件保障，是根据国家间互惠原则作出的规定。

　　第十二条　中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律;如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。

　　本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。

　　【解释】本条是关于刑法时间适用范围的规定，也就是关于刑法的时间效力的规定。

　　刑法在时间上的适用范围，是指刑法的生效和效力终止的时间，以及刑法对它公布实施前的行为是否具有追溯既往的效力。我国目前适用的刑法是1997年3月14日经第八届全国人民代表大会第五次会议通过的，根据刑法第四百五十二条规定，本法于1997年10月1日起施行，本条规定的就是在本法施行前发生的犯罪行为如何处理的问题。

　　本条共分为两款。第一款是关于新的刑法对生效以前发生的犯罪行为，有无溯及力的规定。对于中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为的处理原则，我国刑法采用的是从旧兼从轻的原则，即新法原则上不溯及既往，但新法对行为人处罚更轻时例外。具体内容有以下几方面：1.在新刑法1997年10月1日生效以后发生的一切犯罪行为，都应当适用新的刑法，原刑法和制定的23个单行刑事法律不再适用。2.新刑法施行后，在民事、经济、行政法律中，关于适用原刑法有关条文追究刑事责任的规定，如果新刑法已有具体的罪与刑的规定，原有规定不再适用;如果新刑法对原刑法规定的内容没有修改，只是条文顺序号变了，原规定适用的条文对不上号了，因此应当适用新的条文;如果在适用中不明确或者有争议的，可以由全国人大常委会作出立法解释或者由最高人民法院作出司法解释。3.新刑法施行以后，对于新刑法生效前发生的行为，如果原有法律不认为是犯罪，新刑法认为是犯罪的，如计算机犯罪、、证券犯罪等，应适用原来的法律，按无罪处理。如果原有法律认为是犯罪，新刑法也认为是犯罪，并且没有超过追诉时效的，应当适用原有法律，但是遇到新刑法规定的处刑较轻时应当适用新刑法。其中“处刑较轻的”，是指刑法对某种犯罪规定的刑罚即法定刑比修订前刑法轻。法定刑较轻是指法定最高刑较轻;如果法定最高刑相同，则指法定最低刑较轻。也就是说，只有在这两种情况下，新刑法才能溯及既往。

　　第二款是关于对已经按原有法律作出的生效判决如何处理的规定。对于新刑法生效以前，依照原法律已经作出的生效判决，既包括有罪判决，也包括无罪判决，仍然是继续有效的判决，不能因新刑法的实施而有所改变。

　　第二章　犯罪

　　第一节　犯罪和刑事责任

　　第十三条　一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。

　　【解释】本条是关于犯罪定义的规定。

　　犯罪不是自古就有的永恒存在现象，而是属于一定历史范畴的社会现象。犯罪的定义是刑法中的一个基本概念，不同社会制度的国家，对于什么是犯罪，往往有着截然不同的概念。本条规定的犯罪定义，是由我们国家的性质决定的。

　　本条规定了两层意思：

　　1.规定了哪些行为是犯罪。根据本条的规定，犯罪必须是同时具备以下特征的行为：(1)具有社会危害性，即行为人通过作为或者不作为的行为对社会造成一定危害。根据本条规定，具有社会危害性的行为包括：危害国家主权、领土完整和安全的行为;分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度的行为;破坏社会秩序和经济秩序的行为;侵犯国有财产或者劳动群众集体所有财产的行为;侵犯公民私人所有财产的行为;侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为。这一规定要求，构成犯罪必须是具有危害社会的行为，没有危害社会的行为，不能认为是犯罪。(2)具有刑事违法性，即犯罪行为应当是刑法中禁止的行为。危害社会的行为多种多样，不仅包括各种违法行为，而且包括违纪、违反社会道德的行为。由于各种危害行为违反的社会规范不同，其社会危害程度也不同，不是所有危害社会的行为都是犯罪，只有其社会危害性达到一定程度，刑法才规定为犯罪。因此，刑法规定的危害行为都是比较严重危害社会的行为。(3)具有应受刑罚惩罚性，即犯罪是依照刑法规定应当受到刑罚处罚的行为。违法行为，不一定都构成犯罪，只有依照刑法规定应当受刑事处罚的行为才是犯罪。刑法中没有规定给予刑事处罚的行为，只能通过行政处罚、党纪、政纪、批评教育处理。危害行为应受刑罚处罚性，是犯罪行为与其他违法行为的基本区别。以上三点是犯罪缺一不可的基本特征。

　　2.规定了刑法不认为是犯罪的例外情况。这是对犯罪定义的重要补充。它是从不认为是犯罪的例外情况说明什么是犯罪，进一步划清了罪与非罪的界限。根据本条规定，“情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”，即行为人的危害行为虽属于刑法规定禁止的行为，但情节显著轻微，其社会危害尚未达到应当受刑罚处罚的程度，法律不认为是犯罪。

　　第十四条　明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。

　　故意犯罪，应当负刑事责任。

　　【解释】本条是关于故意犯罪定义的规定。本条分为两款。

　　第一款是关于什么是故意犯罪的规定。根据本条规定，故意犯罪必须同时具备以下两个特征：1.行为人对自己的行为会发生危害社会的结果，必须是明知的。而这种明知既包括对必然发生危害结果的明知，也包括对可能发生危害结果的明知。2.行为人的心理必须处于希望或者放任的状态。不论行为人明知的是危害结果必然发生，还是可能发生，只要明知其一，并且希望或者放任这种危害结果的发生，就构成故意犯罪。本条所说的“故意”是指行为人对其行为产生的后果所持的心理状态，是构成故意犯罪的主观要件。根据我国刑法理论，“故意”分为“直接故意”和“间接故意”。“直接故意”是指行为人明知自己的行为必然或者可能会发生危害社会的结果，而且希望这种结果的发生;“间接故意”是指行为人明知自己的行为可能会发生危害社会的结果，而采取漠不关心，听之任之的放任态度。区别“直接故意”和“间接故意”对判断行为人的主观恶性大小、其危害行为的社会危害程度，决定量刑，都具有重要意义。在通常情况下，行为人的心理状态不同，其行为的社会危害程度不同，对行为人改造的难度也不同，施用刑罚也应有所区别。

　　第二款是关于故意犯罪应当负刑事责任的规定。“刑事责任”是指犯罪行为人实施刑事法律禁止的行为所必须承担的法律后果。“刑事责任”和“刑罚”是两个不同的概念，二者既有联系又有区别。“刑事责任”是犯罪行为人在社会和国家面前承担的责任，是刑罚的前提条件，只有对负有刑事责任的人，才能施用刑罚;而刑罚是承担刑事责任的结果，是法院以国家的名义对犯罪人进行惩罚和教育改造的手段，是预防犯罪人重新犯罪并儆戒其他人犯罪的制裁措施。负有刑事责任的人在某些情况下不一定受到刑罚处罚，比如具有法定可以免除处罚情节的，可以不处以刑罚;但受刑罚处罚的人，必须是负有刑事责任的人。具备犯罪构成要件是负刑事责任的依据。根据本条第一款的规定，故意犯罪是实施危害社会行为的人，主观上对其行为会发生危害社会的后果处于故意的心理状态而实施的犯罪，已具备犯罪构成的主观要件，因此，本款规定，故意犯罪应当负刑事责任。

　　第十五条应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的，是过失犯罪。

　　过失犯罪，法律有规定的才负刑事责任。

　　【解释】本条是关于过失犯罪定义的规定。本条分为两款。

　　第一款是关于什么是过失犯罪的规定。“过失”和“故意”一样，同是行为人主观上对危害行为发生危害结果所持的心理状态。根据本款的规定，过失犯罪分为两大类：第一类是疏忽大意的过失犯罪，即行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，以致发生了这种危害社会的结果，构成犯罪的;第二类是过于自信的过失犯罪，即行为人已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果而轻信能够避免，以致发生了这种危害社会的结果，构成犯罪的。本款规定的“应当预见”是指行为人对其行为结果可认识的能力。“应当预见”要求根据行为人的具体情况，行为人对自己的行为可能发生危害社会的结果能够作出正确的判断。所谓行为人的具体情况，主要是指行为人的年龄、责任能力、文化程度、知识的广度和深度、职业专长、工作经验、社会经验等。上述情况不同，行为人对其行为可能发生危害结果的可认识能力也不同。疏忽大意过失的特征有两点：一是行为人对自己的行为可能发生危害社会的结果具有可认识的能力，即应当预见;二是由于行为人主观上粗心大意，忽略了对行为后果的认真考虑，盲目实施了这种行为，以致发生了危害社会的结果。过于自信过失的特征也有两点：一是行为人已经预见到自己的行为可能会发生危害社会的结果;二是由于行为人过高地估计自己的能力，相信自己能够避免这种结果的发生，以致发生了这种危害结果。不论是疏忽大意过失还是过于自信过失，其共同特点是行为人都不希望危害社会的结果发生，即主观上都没有危害社会的意图。

　　第二款是关于过失犯罪，法律有规定为的才负刑事责任的规定。根据本款规定，由于行为人主观上的过失造成危害社会的结果的，不一定都负刑事责任。行为人主观上对危害社会的结果持过失的心理状态，其主观恶性比故意犯罪的行为人的主观恶性要小，社会危害程度也小于故意犯罪。因此法律没有将行为人过失造成危害结果的，都规定为犯罪，只将对社会危害比较大，需要用刑罚手段处理的过失造成危害结果的行为规定为犯罪。本款的“法律有规定”的是指本法分则规定的过失犯罪。

　　执行本条规定应当注意以下三点：1.在认定和处理疏忽大意的过失犯罪时，应当注意区分疏忽大意的过失犯罪和意外事件，以划清罪与非罪的界限。二者的根本区别是：前者主观上有过失，即行为人由于主观上疏忽大意，对自己的行为可能发生危害社会的结果应当预见而没有预见，以致发生了这种结果;而后者是由于客观上不可抗拒，主观上不能预见的原因造成了危害社会的结果，行为人对危害社会的结果主观上没有过失，不负刑事责任。2.在认定和处理过失犯罪时，应当注意区分过于自信的过失犯罪和间接故意的故意犯罪，以划清过失犯罪与故意犯罪的界限。二者的根本区别是：前者虽然对其行为的危害结果已有预见，但其主观上并不具有希望这种结果发生的心理状态，其危害结果的发生，是由于行为人过高地估计了自己的能力，过于相信自己能够避免危害结果的发生。在危害结果发生之前，行为人主观上一直认为这种危害结果不会发生;而后者是行为人已经预见到其行为可能发生危害社会的结果，而对这种危害结果是否发生持漠不关心、听之任之，有意放任的态度。即行为人对自己的行为可能发生危害社会的结果虽然已有预见，但为了达到个人目的，不管危害结果是否发生，却决然去实施这一行为。危害结果的发生是行为人预见中的事。可见间接故意的犯罪，其行为人的主观恶性要远远大于过失犯罪的行为人。主观恶性不同，其社会危害程度不同，对犯罪人改造的难度也不同，对过失犯罪和间接故意犯罪适用的罪名和刑罚也有重大区别。划清过于自信的过失犯罪与间接故意的故意犯罪界限的意义就在于此。3.对由于过失造成危害结果的，法律有规定的才负刑事责任，法律没有规定为犯罪的，不能对行为人定罪处刑。

　　第十六条　行为在客观上虽然造成了损害结果，但是不是出于故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的，不是犯罪。

　　【解释】本条是关于行为人主观上没有故意或过失而造成损害结果的，不是犯罪的规定。

　　根据本条规定，行为人的行为虽然在客观上造成了损害结果，但是由于不能抗拒或者不能预见的原因引起的，其主观上没有故意或者过失，即没有罪过的，不是犯罪。根据刑法理论，这种情况称为“意外事件”。所谓“意外事件”，是由于不以行为人主观意志为转移，行为人无法预料的原因而发生的意外事故。这种意外事件包含了两种情况：一种是由于不可抗拒的原因而发生了损害结果，如自然灾害、突发事件及其他行为人无法阻挡的原因造成了损害结果;另一种情况是由于不能预见的原因造成了损害结果，即根据损害结果发生当时的主客观情况，行为人没有预见，也不可能预见会发生损害结果。由于行为人主观上没有故意或过失，对实际发生的损害结果没有罪过，不应当负刑事责任，因此，本条规定，由于不能抗拒或者行为人不能预见的原因造成损害结果的行为，不是犯罪。这样规定充分体现了我国刑法主客观相一致的原则。

　　所谓“不可抗拒”是指不以行为人的意志为转移，行为人无法阻挡或控制损害结果的发生。如由于某种机械力量的撞击、自然灾害的阻挡、突发病的影响等行为人意志以外的原因，使其无法避免损害结果的发生。“不能预见”是指根据行为人的主观情况和发生损害结果当时的客观情况，行为人不具有能够预见的条件和能力，损害结果的发生完全出乎行为人的意料之外。

　　第十七条　已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。

　　已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。

　　已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。

　　因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教;在必要的时候，也可以由政府收容教养。

　　【解释】本条是关于刑事责任年龄的规定。

　　刑事责任年龄，就是法律规定的应当对自己犯罪行为负刑事责任的年龄。只有达到法定年龄的人实施了犯罪行为，才能成为犯罪的主体，并追究其刑事责任。对于没有达到法定年龄的人，即使实施了危害社会的行为，也不构成犯罪，不负刑事责任。这样规定主要是考虑到犯罪行为不只是具有社会危害性的行为，同时还是人的有意识的行为，而人们控制、认识自己行为的能力，是受到年龄的限制的，只有在人们达到一定年龄时，其接受社会教育和社会经验有了一定的积累，才能具备识别是非善恶，并在行动中具备自我控制能力，因此也就才能要求其对自己的犯罪行为承担刑事责任。我国刑法总结了建国以来同犯罪斗争的经验，充分借鉴了国外刑事立法中一些有益的经验，对刑事责任年龄作了明确规定。

　　本条分为四款。第一款是关于实施犯罪行为的人完全负刑事责任的年龄段的规定。根据本款的规定，实施犯罪行为的人负刑事责任的年龄是满十六周岁，即凡年满十六周岁的人，实施了本法规定的任何一种犯罪行为，都应当负刑事责任。这样规定，是从我国的实际情况出发的。在我国，已满十六周岁的人，其体力、智力已相当发展，并有一定社会知识，已具有分辨是非善恶的能力，因此，应当要求他们对自己的一切犯罪行为负刑事责任。

　　第二款是关于相对负刑事责任年龄段的规定。即在这个年龄段中的行为人不是实施了任何犯罪都负刑事责任，而是依照法律规定，有条件地负刑事责任。根据本款的规定，已满十四周岁不满十六周岁的人，只有实施故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒犯罪的，才负刑事责任。应当注意的是，为惩治恐怖活动，保障国家和人民生命、财产安全，维护社会秩序，全国人大常委会于2001年12月29日通过了《刑法修正案(三)》，对刑法第114条、第115条进行了修改，将“投毒”改为“投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质。”这一修改也将本款规定的“投毒罪”，修改为“投放危险物质罪”。这样规定，是充分考虑了他们的智力发育情况。已满十四周岁不满十六周岁的人，一般已有一定的识别能力，但由于年龄尚小，智力发育尚不够完善，缺乏社会知识，还不具有完全识别和控制自己行为的能力，因此，他们负刑事责任的范围，应当受他们刑事责任能力的限制，不能要求他们对一切犯罪都负刑事责任。因此，我国刑法只规定这个年龄的人犯上述几种容易识别的社会危害性较大的严重破坏社会秩序的犯罪，才应当负刑事责任。

　　第三款是关于对未成年人犯罪处罚原则的规定。根据本款的规定，对已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。根据我国的实际情况，已满十四周岁不满十八周岁的人尚属于未成年，未成年人正处在体力、智力发育过程中，虽已具有一定的辨别和控制自己行为的能力，但由于其经历短，社会知识少，其成熟程度还不同于成年人;而且未成年人由于他们处于成长过程中，具有容易接受教育改造的特点，因此，对未成年人犯罪，规定了“应当从轻或者减轻处罚”的原则。这样规定，充分体现了我国对未成年犯实行教育为主，惩罚为辅，重在教育、挽救和改造的方针。

　　第四款是关于对因不满十六周岁不予刑事处罚的人，如何处理的规定。根据本款规定，对于实施了危害社会的行为，但因不满十六周岁而没有受刑事处罚的人，不是放任不管，而是要责令其家长或者监护人对行为人严加管教;在必要的时候，也可以由政府收容教养。这样规定是为了维护正常的社会秩序，也是为了教育行为人，防止其继续危害社会。

　　第十八条　精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗;在必要的时候，由政府强制医疗。

　　间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。

　　尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。

　　醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。

　　【解释】本条是关于精神病人和醉酒的人造成危害结果的，如何负刑事责任的规定。

　　要承担刑事责任，除要达到刑事责任年龄外，刑法还要求行为人要具有刑事责任能力。所谓刑事责任能力，是指一个人能够理解自己行为的性质、后果，并且能够控制自己行为的能力。具有刑事责任能力是构成犯罪主体的必要条件之一，也就是说无刑事责任能力的人实施了危害社会的行为，不负刑事责任。

　　本条分为四款。第一款是关于精神病人在什么情况下造成危害结果不负刑事责任，以及对不负刑事责任的精神病人如何处理的规定。本款包含三层意思：一是精神病人造成危害结果，不负刑事责任，必须经法定程序鉴定确认其危害结果是在行为人不能辨认或者不能控制自己行为的时候发生的，即依法确定行为人无责任能力;二是对不负刑事责任的精神病人，应当责令其家属或者监护人严加看管和医疗，而不能放任不管;三是在必要的时候，由政府强制医疗，这是在总结实践经验的基础上增加的规定。这一规定不仅有利于维护社会治安秩序，也为实践中对家属或者监护人无能力看管或医疗的精神病人进行强制医疗，提供了法律依据。本款规定的“法定程序”是指修改后的刑事诉讼法规定的对精神病人进行鉴定的程序。即精神病的医学鉴定，由省级人民政府指定的医院进行。鉴定人进行鉴定后，应当写出鉴定结论，并且由鉴定人签名，医院加盖公章。“必要的时候”主要是指精神病人无家属或监护人看管、其家属或监护人无能力看管和医疗，或者家属或监护人的看管不足以防止其继续危害社会的时候。

　　第二款是关于间歇性精神病人犯罪如何负刑事责任的规定。根据本款的规定，间歇性精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。“间歇性精神病人”是指精神并非经常处于错乱而完全丧失辨认或者不能控制自己行为的能力的精神病人。这种精神病人表现出的特点是：精神时而正常，时而不正常。在其精神正常的情况下，具有辨认或者控制自己行为的能力，因此这时候犯罪，应当负刑事责任。间歇性精神病人造成危害结果，是否处于精神正常的状态，即确认行为人造成危害结果时有无辨认或者控制自己行为的能力，也适用第一款的规定，须经鉴定确认。

　　第三款是关于具有限制责任能力的精神病人如何负刑事责任的规定。根据本款的规定，尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人造成危害结果的，应当负刑事责任，但是应当从轻或者减轻处罚。本款规定的“尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人”主要是指病情尚未达到完全不能辨认或者不能控制自己行为的程度，还有部分识别是非、善恶和控制自己行为的能力的精神病人。由于这些精神病人尚未完全丧失辨认或者控制自己行为的能力，即还有部分行为能力和责任能力，因此应当负刑事责任。但由于这些人属于有限制责任能力的人，因此，在规定应当负刑事责任的同时，规定了“应当从轻或者减轻处罚”的处罚原则。

　　第四款是关于醉酒的人犯罪应当负刑事责任的规定。醉酒的人，在醉酒状态下，在某种程度上可能减弱控制自己行为的能力，但并未丧失辨认和控制自己行为的能力。而且醉酒的人对自己行为控制能力的减弱是人为的，是醉酒前应当预见的，可见，醉酒的人不属于无责任能力的人，因此，本款规定醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。

　　执行本条规定应当注意的是，确认行为人是否在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成的危害结果，必须认真进行调查研究，实事求是，严格依照刑事诉讼法规定的程序，在法定的鉴定部门进行鉴定，以保证鉴定的科学性，准确地认定行为人的责任能力，正确处理案件。

　　第十九条　又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。

　　【解释】本条是关于又聋又哑或者盲人犯罪，如何负刑事责任的规定。

　　本条包含两层意思：一是又聋又哑或者盲人犯罪，应当负刑事责任。这是因为又聋又哑或者盲人，虽然生理上有缺陷，但其并未丧失辨认或者控制自己行为的能力，不属于无责任能力的人，因此，应当对其造成危害结果的行为负刑事责任;二是对又聋又哑或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。这样规定主要是考虑，行为人具有又聋又哑或者眼睛失明的生理缺陷，属于生理发育不健全的人，在社会生活中，接受教育、了解事物，都会受到一定限制和影响，辨认事物的能力也会低于正常人。因此，对他们的处罚要轻于正常人。但由于具有上述生理缺陷的人实施犯罪的情节，造成危害结果的严重程度，以及行为人具有的生理缺陷等具体情况不同，处罚的轻重程度也应不同，因此，本条规定对“又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚”。所谓“可以从轻、减轻或者免除处罚”是指根据行为人的上述具体情况，决定是否从轻、减轻或者免除处罚，不是必须从轻、减轻或者免除处罚。对于手段残忍，情节恶劣，危害后果严重的，也可以不从轻、减轻或者免除处罚。处理这类人犯罪，应当具体问题具体分析，根据不同情况区别对待。

　　第二十条　为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

　　正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

　　对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

　　【解释】本条是关于正当防卫和防卫过当及其刑事责任的规定。

　　为了制止犯罪分子的不法侵害，保护公民的合法权利，79年刑法对正当防卫不负刑事责任作出了明确的规定。这一规定对于遏制犯罪，鼓励公民同不法侵害作斗争起了重大作用。但实践中已发现在正当防卫运用中存在一个主要问题，就是难以掌握正当防卫和防卫过当的界限，这一问题的出现，在较大程度上影响了公民采取正当防卫措施，制止不法侵害的行为，甚至出现了对不法侵害，由于害怕掌握不好界限，不敢防卫的情况。1997年修订刑法，针对这一问题，对正当防卫的规定作了重要修改，主要是：1.修改了防卫过当的规定，进一步明确了什么是防卫过当的行为;2.增加了对正在实施的严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为不存在防卫过当的规定，以鼓励人民群众勇于同犯罪作斗争。

　　本条分为三款。第一款是关于什么是正当防卫和正当防卫不负刑事责任的规定。本款规定了两层意思：1.什么是正当防卫行为。根据本款的规定，实行正当防卫应当同时具备以下条件：(1)实施防卫行为必须是出于使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害的正当动机，针对不法侵害者及其不法侵害行为，维护受法律保护的合法权益，对依法执行职务的合法行为，如依法拘留、逮捕、依法没收财产等，不能实行正当防卫;(2)防卫行为所针对的不法侵害必须是正在进行的，对尚未开始实施或者已经停止或结束不法侵害的不法侵害人，不能采取正当防卫行为;(3)实行防卫行为的直接目的是制止不法侵害，因此正当防卫的行为应当是制止不法侵害的行为，即实行防卫以制止住不法侵害行为为限，不法侵害的行为被制止后，不能继续采取防卫行为。2.采取上述防卫行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。由于正当防卫是出于维护合法利益，制止不法侵害的正当目的，是对国家和人民有益的行为，因此本款规定，“正当防卫，不负刑事责任”，以鼓励群众见义勇为，积极同犯罪作斗争。本款规定的“不法侵害”主要是指对受国家法律保护的国家、公民一切合法权益的违法侵害。“对不法侵害人造成损害的”主要是指对不法侵害人造成人身损害的。

　　第二款是关于防卫过当及其刑事责任的规定。本款规定了三层意思：1.什么是防卫过当行为。79年刑法规定防卫过当是“正当防卫超过必要限度造成不应有的危害的”行为。但什么叫“超过必要限度”，什么叫“不应有的危害”，法律没有明确具体的规定，实践中认识很不一致，执法中有随意性，难以操作，不利于正确认定正当防卫和防卫过当的行为，不利于鼓励群众与犯罪作斗争，因此，97年修订刑法时，对防卫过当行为的内涵表述作了修改，即在“超过必要限度”之前加上了“明显”二字，将原规定的“不应有的危害的”改为“重大损害的”，力求划清正当防卫与防卫过当的界限。根据本款规定，“防卫过当”应当同时具备以下特征：(1)“防卫过当”必须是明显地超过必要限度。所谓“必要限度”是指为有效地制止不法侵害所必需的防卫的强度。“明显超过必要限度”是指一般人都能够认识到其防卫强度己经超过了正当防卫所必需的强度;(z)对不法侵害人造成了重大损害。79年刑法规定的“不应有的危害”，实践中很难掌握。因此，97年修订刑法时，改成“重大损害”。“重大损害”是指由于防卫人明显超过必要限度的防卫行为造成不法侵害人或者其他人人身伤亡及其他能够避免的严重的损害。2.防卫过当的行为应当负刑事责任。由于防卫过当的行为所造成的损害，是超出正当防卫所必需的防卫强度造成的，具有一定的社会危害性，因此法律规定，应当负刑事责任。3.对防卫过当的行为应当减轻或者免除处罚。防卫过当的行为虽然具有一定的社会危害性，但动机是出于正当防卫，其主观恶性较小，社会危害也小于其他故意犯罪。社会危害程度不同，处罚也应当有所区别。因此，本款规定，对防卫过当的行为，应当减轻或者免除处罚。

　　第三款是关于对一些严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，不存在防卫过当问题的规定。根据本款的规定，对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不负刑事责任。这样规定主要有两点考虑：一是考虑了社会治安的实际状况。各种暴力犯罪不仅严重破坏社会治安秩序，也严重威胁公民的人身安全，对上述严重的暴力犯罪采取防卫行为作出特殊规定，对鼓励群众勇于同犯罪作斗争，维护社会治安秩序，具有重要意义;二是考虑了上述暴力犯罪的特点。这些犯罪都是严重威胁人身安全的，被侵害人面临正在进行的暴力侵害，很难辨认侵害人的目的和侵害的程度，也很难掌握实行防卫行为的强度，如果对此规定得太严，就会束缚被侵害人的手脚，妨碍其与犯罪作斗争的勇气，不利于公民运用法律武器保护自身的合法权益。因此，修订刑法时，对一些严重破坏社会秩序，危及公民人身安全的暴力犯罪，作了不存在防卫过当的特殊规定。

　　执行本条规定，主要应当注意以下两点：1.认定正当防卫时，应当注意划清正当防卫与防卫挑拨的界限。前者是为了维护国家、公共利益、本人或他人的合法权益，被迫实施的制止不法侵害的行为;而后者是为了加害他人，故意挑逗对方先向自己进行侵害，然后以正当防卫为借口损害对方。二者是有本质区别的，防卫挑拨的行为，不能认定为正当防卫。2.认定防卫过当，应当注意进行全面调查研究，具体问题具体分析，防止简单从事。

　　第二十一条　为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。

　　紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

　　第一款中关于避免本人危险的规定，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。

　　【解释】本条是关于紧急避险和紧急避险超过必要限度的刑事责任的规定。

　　根据本条规定，紧急避险是指行为人在遇到某种危险的情况下，为了防止国家、公共利益、本人或者他人的合法权利遭受损害，不得已而采取的侵犯另一个较小的合法权利，以保护较大的合法权利的行为。

　　本条分为三款。第一款是关于什么是紧急避险行为及紧急避险行为不负刑事责任的规定。本款包含两层意思：1.什么是紧急避险行为。根据本款的规定，采取紧急避险行为应当符合以下条件：(1)避险的目的是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受危险;(2)“危险”正在发生，使上述合法权益受到威胁。对尚未发生的危险、已经结束的危险，以及假想的危险或者推测的危险，都不能采取紧急避险行为;(3)紧急避险行为是为了使更多更大的合法权益免受正在发生的危险，而不得已采取的损害另一种合法权益的行为，因此，紧急避险所造成的损害必须小于避免的损害。这是由紧急避险的性质决定的。所谓“紧急避险”是指用损害一种合法权益的方法保全另一种受到正在发生的危险威胁的合法权益的紧急措施。不论是受损害的还是被保全的合法权益，都是受国家法律保护的，只有损害的合法权益小于被保全的合法权益时，紧急避险的行为，才是对社会有益的，紧急避险才有实际意义。2.采取紧急避险行为造成损害的，不负刑事责任。由于紧急避险造成的损害必须小于避免的损害，对社会是有益的，不具有刑法意义上的社会危害性，而具有合法性。因此本款规定，“不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任”。

　　第二款是关于紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的应当负刑事责任和处罚原则的规定。本款规定了两层意思：1.采取紧急避险行为超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任。本款规定的“超过必要限度”是指紧急避险行为超过了使受到正在发生的危险威胁的合法权益免遭损害所必需的强度而造成了不应有的损害。这里规定的“超过必要限度”和“造成不应有的损害”是一致的。所谓“不应有的损害”是指紧急避险行为造成的损害大于了避免的损害。造成不应有的损害的，已经失去紧急避险的意义，具有一定的社会危害性，因此本款规定，紧急避险行为超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任。2.对超过必要限度，应当负刑事责任的紧急避险行为，应当减轻或者免除处罚。超过必要限度造成不应有的损害的紧急避险行为，虽然具有一定的社会危害性，但其前提是正当的，行为人主观动机是为了使更多更大的合法权益摆脱危险，免受损害，超过必要限度造成不应有的损害是出于过失，其社会危害性小于故意犯罪，因此，本款规定对紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当减轻或者免除处罚，是符合罪刑相当原则的。

　　第三款是关于避免本人危险采取紧急避险的特殊规定。根据本款规定，为了避免本人危险而采取紧急避险行为，不适用职务上、业务上负有特定责任的人。即对正在发生的危险负有特定职责的人，不能为了使自己避免这种危险而采取紧急避险的行为。所谓“职务上、业务上负有特定责任”是指担任的职务或者从事的业务要求其对一定的危险负有排除的职责，同一定危险作斗争是其职业义务。如负有追捕持枪罪犯的公安人员，不能为了自己免受枪击而逃离现场;民航驾驶员不能因飞机发生故障有坠机危险，而不顾乘客的安危自己跳伞逃生，等等。为了避免个人遭受危险，不履行职业义务，而牺牲国家、公共利益或者他人利益的行为，是放弃职守的行为，造成危害后果，构成犯罪的，应当依法追究其刑事责任。

　　第二节　犯罪的预备、未遂和中止

　　第二十二条　为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。

　　对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。

　　【解释】本条是关于犯罪预备的定义及对预备犯处罚原则的规定。本条分为两款。第一款是关于犯罪预备定义的规定。根据本款的规定，犯罪预备是为实施犯罪准备工具、制造条件的行为。犯罪预备具有两个主要特征：一是行为人主观上具有犯罪的故意。即犯罪预备的目的，是为了顺利地进行犯罪活动，实现犯罪意图，体现了预备犯的主观恶性，形成了对预备犯追究刑事责任的主观依据;二是犯罪预备是为实行犯罪准备工具、制造条件的行为。“准备工具”是指准备为实施犯罪所必需的作案工具和其他物品。“准备”包括收集、购买、制造，以及非法获取等活动。“制造条件”是指除准备犯罪工具和其他物品以外的其他为顺利进行犯罪活动，达到犯罪目的而创造条件的行为。从准备工具对实施犯罪所起的作用来看，准备犯罪工具也是为实施犯罪制造条件。准备工具、制造条件，都是着手实施犯罪之前，准备犯罪的行为，是具有社会危害性的行为，是追究其刑事责任的客观依据。

　　第二款是关于对预备犯处罚原则的规定。本款包含两层意思：1.对预备犯，应当追究其刑事责任。因为其社会危害性与犯罪行为的社会危害是一致的;2.对预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。由于预备犯仅处于犯罪的预备阶段，犯罪结果尚未发生，其社会危害程度要低于既遂犯，因此对预备犯的处罚要轻于既遂犯。但犯罪预备的预备情况，对实施犯罪，实现犯罪意图的作用不同，其社会危害程度也不同，因此本款规定，对预备犯可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。

　　在认定犯罪预备行为时，应当注意划清犯罪预备与犯罪未遂的界限。二者的主要区别是：前者发生在行为人着手实施犯罪行为之前;而后者发生在着手实施犯罪行为之后，即行为人已经着手实施犯罪，但因其意志以外的原因而没有达到犯罪的目的。后者的危害性要大于前者。危害程度不同，处罚也应不同。注意划清二者的界限，有利于正确适用刑罚，正确处理案件。

　　第二十三条　已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。

　　对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

　　【解释】本条是关于犯罪未遂的定义及对未遂犯处罚原则的规定。本条分为两款。第一款是关于什么是犯罪未遂的规定。根据本款的规定，犯罪未遂应当同时具有以下特征：1.犯罪分子已经着手实行犯罪。这是同犯罪预备相区别的主要标志。已经着手实行犯罪，表明行为人已经从犯罪预备阶段进入实行阶段，即行为人从为实施犯罪创造条件进人了开始完成犯罪故意的阶段，其犯罪意图已经通过着手实行的犯罪行为开始体现出来。已经着手实行犯罪体现了具体犯罪构成主客观要件的统一。2.犯罪未得逞，即犯罪分子没有实现本法分则规定的具体犯罪的犯罪构成的客观要件。这是犯罪未遂与犯罪既遂相区别的主要标志。本法分则对犯罪既遂规定了三种情况：一是要求有犯罪分子所追求的损害结果发生，如杀人罪的既遂，必须有被害者死亡的结果;二是要求犯罪行为在客观上造成了发生某种危害结果的危险状态，如破坏交通工具罪和破坏交通设施罪，只要造成了足以使交通工具发生倾覆、毁坏危险状态的，就构成犯罪既遂;三是不要求发生实际损害结果，只要完成了法定的犯罪行为，就构成犯罪既遂，如危害国家主权、领土完整罪，分裂国家、破坏国家统一罪，只要实施了法定的危害行为，就构成犯罪既遂。3.犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。这是犯罪未遂与犯罪中止相区别的主要标志。所谓“犯罪分子意志以外的原因”是指不以犯罪分子的主观意志为转移的一切原因。它既包括外界的客观原因，如被害人的反抗、第三人的阻止、自然力的障碍、客观情况的变化等，也包括犯罪分子本人的原因，如对自己实施犯罪的能力、方法、手段估计不足，对事实判断错误等。犯罪未得逞是违背犯罪分子的意志的;如果是犯罪分子自动放弃继续犯罪，或者自动有效地防止犯罪结果的发生，属于自动中止，而不是犯罪未遂。

　　第二款是关于对未遂犯处罚原则的规定。根据本款的规定，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。由于犯罪未遂的结果是犯罪未能得逞，其社会危害性要小于犯罪既遂，因此，规定对未遂犯可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。这里规定“可以从轻或者减轻处罚”，是因为在未遂的情况下，往往造成程度不同的危害后果，危害程度不同，处罚也应当不同。规定“可以”从轻或减轻，是指不是一律必须从轻或减轻，而是由应当根据案件的具体情况决定是否从轻或减轻。

　　第二十四条　在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。

　　对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚;造成损害的，应当减轻处罚。

　　【解释】本条是关于犯罪中止的定义和对于中止犯处罚原则的规定。

　　本条分为两款。第一款是关于什么是犯罪中止的规定。根据本款的规定，犯罪中止应当同时具备以下特征：1.犯罪中止发生在犯罪过程中。犯罪中止是故意犯罪发展过程中的一种犯罪形态，它可能发生在犯罪的预备阶段，也可能发生在犯罪的实行阶段。所谓“犯罪过程中”是犯罪既遂之前的整个犯罪过程中。犯罪既遂后的任何主动弥补损失的行为都不是犯罪中止，只是悔罪的表现。2.犯罪中止必须是犯罪分子自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果的发生。所谓“自动放弃犯罪”是指犯罪分子在着手实行犯罪之前，主动放弃犯罪意图和为犯罪创造条件，停止着手实施犯罪，或者在着手实施犯罪之后，犯罪结果发生之前，主动放弃继续犯罪，中止犯罪行为。“自动有效地防止犯罪结果的发生”是指犯罪人在已经着手实施犯罪后，犯罪结果发生之前，主动放弃继续犯罪，并主动采取积极措施防止了犯罪结果的发生。如杀人未杀死，但造成被害人重伤，如果这时犯罪人悔悟，在完全有条件把人杀死的情况下，主动放弃继续犯罪并将被害人送医院抢救，避免了被害人死亡的结果，犯罪人的上述行为就构成了犯罪中止;如果犯罪人虽然采取了积极措施，但是没有避免被害人死亡的结果或者被害人没有死亡是由于其他人救助的结果，都不能认定为犯罪中止。

　　第二款是关于对中止犯处罚原则的规定。根据本款的规定，对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚;造成损害的，应当减轻处罚。这样规定，体现了我国刑法罪刑相适应的原则。由于犯罪中止避免了犯罪结果的发生，减轻了其犯罪行为的社会危害性，因此，法律对中止犯的处罚，采取了“应当免除”或“应当减轻”进一步从宽的原则。这是因为对犯罪分子判刑的目的在于改造罪犯。既然犯罪分子自动放弃了犯罪，又避免了犯罪结果的发生，说明犯罪分子的人身危险已经消除或者减弱，罪犯已经悔罪，容易接受改造，处理上应当进一步从宽;同时，规定较轻的处罚，有利于鼓励犯罪分子中止犯罪，以减少犯罪的社会危害。

　　在处罚中止犯时，应当注意以下几点：1.应当注意认定犯罪中止的时间。由于犯罪中止可以发生在预备阶段，也可发生在实行阶段。犯罪中止的时间差别，表明了犯罪行为的社会危害程度和行为人犯罪实现的程度不同，处罚也应当有所不同;2.应当注意分析犯罪中止的动机。中止犯罪的动机不同，反映了行为人不同的悔悟程度和人身危险性的大小，有利于决定量刑的轻重;3.注意认定有无实际损害及损害的大小。犯罪中止有的避免了损害结果的发生，也有的发生了损害结果，发生损害结果的，损害程度也不同，这些都反映了不同程度的社会危害。准确地认定行为的社会危害大小，有利于正确处理案件。

　　第三节　共同犯罪

　　第二十五条　共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

　　二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。

　　【解释】本条是关于共同犯罪定义的规定。本条分为两款。

　　第一款是关于什么是共同犯罪的规定。根据本款的规定，共同犯罪应当具备以下两个特征：1.共同犯罪的犯罪主体必须是二人以上。2.共同犯罪必须是共同故意犯罪。所谓“共同故意犯罪”，应当具备以下条件：(1)几个犯罪人必须有共同故意。这里有两层意思：一是几个犯罪人对自己实施的危害行为都持故意的心理状态，即几个犯罪人都明知自己的行为会发生危害社会的结果，并希望或者有意放任这种结果的发生;二是几个犯罪人相互明知，即几个犯罪人都认识到自己和其他行为人在共同进行某一犯罪活动。这两方面的统一，就形成了犯罪人的共同故意。(2)几个犯罪人必须有共同的犯罪行为。所谓共同的犯罪行为，是指各个犯罪人的犯罪行为具有共同性。即犯罪人各自的犯罪行为都是在他们的共同故意支配下，围绕共同的犯罪对象，实现共同的犯罪目的而实施的;各个共同犯罪人所实施的犯罪行为都同危害结果具有因果关系，是完成统一犯罪活动不可缺少的组成部分。(3)共同犯罪具有共同的犯罪客体。即共同犯罪人的犯罪行为必须指向同一犯罪客体，这是共同犯罪的成立必须有共同的犯罪故意和共同的犯罪行为的必然要求。

　　第二款是关于二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处及对其如何处罚的规定。这是对共同犯罪概念的重要补充。本款规定了两层意思：1.二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处。即二人以上由过失造成同一危害结果的，不以共同犯罪定罪处刑。这是从另一个角度进一步说明了什么是共同犯罪。2.二人以上由过失造成危害结果，应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。即按照行为人各自的罪责分别处罚，而不以共同犯罪论处。

　　第二十六条　组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

　　三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。

　　对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。

　　对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。

　　【解释】本条是关于主犯和犯罪集团的定义及对主犯如何处罚的规定。

　　本条分为四款。第一款是关于什么是主犯的规定。根据本款规定，主犯包括两种人：一种是组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的，即组织犯罪集团，领导、策划、指挥犯罪集团成员进行犯罪活动的组织、领导者可能是一个人，也可能是数个人。另一种是在共同犯罪中起主要作用的人。所谓“起主要作用的人”是指在共同犯罪中，出谋划策或者对发生危害结果起重要作用的。

　　第二款是关于犯罪集团定义的规定。根据本款规定，犯罪集团应当具备三个条件：1.必须由三人以上组成;2.为了共同进行犯罪活动;3.有较为固定的组织形式。所谓“固定”包括参与犯罪的人员的基本固定和犯罪组织形式的基本固定。

　　第三款是关于对组织、领导犯罪集团的首要分子处罚原则的规定。根据本款规定，对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚，即首要分子要对他所组织、领导的犯罪集团进行犯罪活动的全部罪行承担刑事责任。所谓“组织、领导犯罪集团的首要分子”是指在犯罪集团进行犯罪活动中，起组织、领导、策划、指挥作用的主犯。

　　第四款是关于对一般主犯处罚原则的规定。根据本款规定，对除组织、领导犯罪集团的首要分子以外的主犯，应当按照该主犯在共同犯罪活动中所参与的或者由他组织、指挥的全部犯罪处罚。由于一般主犯是在首要分子的组织、领导下，在共同犯罪中起主要作用的，其行为的社会危害性相对首要分子来说要小些，因此，本条规定了轻于首要分子的处罚原则，以体现我国刑法罪刑相适应的原则。

　　第二十七条　在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。

　　对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

　　【解释】本条是关于从犯的定义及对其处罚原则的规定。本条分为两款。

　　第一款是关于什么是从犯的规定。根据本款规定，从犯有两种情况：1.在共同犯罪中起次要作用的。所谓“起次要作用的”是指在整个共同犯罪活动中，处于从属于主犯的地位，对主犯的犯罪意图表示赞成、附和、服从，听从主犯的领导、指挥，不参与有关犯罪的决策和谋划;在实施具体犯罪中，在主犯的组织、指挥下进行某一方面的犯罪活动，情节较轻，对整个犯罪结果的发生，只起了次要的作用。2.在共同犯罪中起辅助作用的。这种从犯实际上是帮助犯，其特点是不直接参与具体犯罪行为的实施，在共同犯罪活动中，为完成共同犯罪只起了提供物质或者精神帮助的作用。如提供作案工具、为实行犯采点望风、指示犯罪地点和犯罪对象、消除犯罪障碍等。他们的行为对完成共同犯罪，只起了辅助作用。

　　第二款是关于对从犯如何处罚的规定。根据本款的规定，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。即根据从犯参与犯罪的性质、情节及其在共同犯罪中所起的作用等具体情况，或者从轻处罚，或者减轻处罚，或者免除处罚。因为在共同犯罪中，从犯所起的作用和其行为的社会危害性比主犯小，因此，从犯承担的刑事责任应当比主犯轻，本款规定对从犯应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，是符合我国刑法罪行相适应原则的。

　　认定从犯时，应当注意划清从犯与包庇犯的界限。二者的主要区别是：前者是在共同犯罪过程中，为完成共同犯罪，起了次要或者辅助作用，与主犯有共同故意;而后者是在犯罪分子实施犯罪后给予犯罪分子窝藏、窝赃等帮助的，事先与犯罪分子没有共同故意。

　　第二十八条：对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。

　　【解释】本条是关于对被胁迫参加犯罪的人处罚原则的规定。

　　根据本条规定，对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。所谓“被胁迫参加犯罪的”是指行为人在他人对其施加精神强制，处于恐惧状态下，不敢不参加犯罪。对这种犯罪所以应当追究刑事责任，是因为虽然他参加犯罪有违背意志，不得已的一面，但最后参加犯罪仍是由其意志决定，其人身并未受到强制，主观上仍有意志自由，只是畏于自身遭到危险。这种行为人主观上是有罪过的，因此，应当负刑事责任。但其实施危害行为是在被他人威胁、强迫，精神受到强制的情况下，不得已而为之的，其人身危险性也小于没受精神强制而实施犯罪的人，因此，规定对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。

　　第二十九条　教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。

　　如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。

　　【解释】本条是关于对教唆犯处罚原则的规定。本条分为两款。

　　第一款是关于对教唆他人犯罪的人处罚原则和从重处罚情节的规定。教唆他人犯罪的，在罪犯分类中称“教唆犯”。根据本款的规定，对教唆犯，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆犯“在共同犯罪中所起的作用”是指教唆犯罪的人教唆的方法、手段、教唆的程度，对完成共同犯罪所起的作用，即在实行所教唆的犯罪中所起的作用。由于教唆犯教唆的方法、手段及教唆的程度不同，对完成所教唆的犯罪所起的作用不同，其行为的危害程度也不同，因此，规定“应当按照他在共同犯罪中的作用处罚”。教唆犯在共同犯罪中起主要作用的，按主犯处罚;起次要作用的，按从犯处罚。由于未成年人经历少，思想尚未成熟，容易被教唆，其教唆行为具有更大的社会危害性，因此，规定对“教唆不满十八周岁的人犯罪，应当从重处罚”。

　　第二款是关于对教唆犯从轻或者减轻处罚的规定。根据本款规定，如果被教唆人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。所谓“被教唆人没有犯被教唆的罪”包括两种情况：一是教唆犯的教唆，对被教唆人没有起到促成犯意，实施犯罪的作用，被教唆人既没有实施教唆犯教唆的犯罪，也没有实施其他犯罪，其教唆行为没有造成直接的犯罪结果;二是被教唆人没有犯所教唆的罪，而犯了其他罪。不论哪一种情况，都是教唆犯罪，应当承担刑事责任。但是由于被教唆人没有实施所教唆的罪，教唆犯的教唆行为的社会危害性要小，因此，本款规定对于上述教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。这里规定“可以”，是因为教唆人没有犯被教唆的罪的实际情况复杂，对于教唆犯不能一律从轻或者减轻处罚，应当根据案件的具体情况决定是否从轻或减轻。

　　第四节　单位犯罪

　　第三十条　公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。

　　【解释】本条是关于单位犯罪刑事责任的规定。

　　单位犯罪是区别于自然人犯罪的一种特殊犯罪形态，是指以单位为主体的犯罪。我国的单位犯罪不同于国外刑事立法中的法人犯罪。根据我国《民法通则》的规定，法人必须具备一定的条件，即1.依法成立;2.有必要的财产或者经费;3.有自己的名称、组织机构或者场所;4.能够独立承担民事责任。而现实中如某些银行的分、支行，某些总公司下属的分公司，社会团体中的非法人团体等，虽然不具有法人资格，但某些条件下却可能成为犯罪的主体。为此，我国刑法规定的是单位犯罪，而不是法人犯罪，它既包括法人，也包括非法人组织。

　　本条包含两层意思：1.单位犯罪的主体包括公司、企业、事业单位、机关、团体。2.上述单位实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。这样规定是从单位犯罪的实际情况出发的。由于目前正处于改革开放不断深人，经济不断发展的时期，有些规章制度尚不健全，哪些行为属于单位犯罪，有些情况还不够清楚;单位犯罪的情况也十分复杂。对实践中比较突出，社会危害较大，罪与非罪的界限较容易划清的单位危害社会的行为在刑法分则中作了规定，因此，本条规定单位实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。本条规定的“公司、企业、事业单位”是指所有的公司、企业、事业单位，既包括国有的公司、企业、事业单位，也包括集体所有的公司、企业、事业单位以及合资或独资的公司、企业、事业单位。“机关”是指国家机关。“团体”主要是指人民团体和社会团体。“法律规定”是指本法分则或者其他有关法律的规定。

　　第三十一条　单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。

　　【解释】本条是关于对单位犯罪处罚原则的规定。

　　根据本条规定，对单位犯罪，一般采取双罚制的原则。即单位犯罪的，对单位判处罚金，同时对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。这是我国刑法对单位犯罪比较普遍适用的处罚原则。由于单位犯罪的复杂性，其社会危害程度差别很大，一律适用双罚制的原则，尚不能全面准确地体现罪行相适应的原则和对单位犯罪起到足以警戒的作用，因此，本条规定了例外的情况。即规定：本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。“本法分则和其他法律另有规定的”是指根据具体的单位犯罪的实际情况认为不宜采用双罚制处罚原则的，在分则中有的规定了单罚制，即单位犯某种罪的，对单位不规定判处罚金，只对直接责任人员作了处罚的规定。

　　第三章　刑罚

　　第一节　刑罚的种类

　　第三十二条　刑罚分为主刑和附加刑。

　　【解释】本条是关于刑罚种类的规定。

　　根据本条的规定，刑罚分为主刑和附加刑。所谓“主刑”是对犯罪分子进行惩罚的主要刑种。它只能独立适用，不能相互附加适用。对一个犯罪，只能判处一个主刑。“附加刑”是补充主刑惩罚罪犯的刑种。它既能附加主刑适用，又可以独立适用。

　　第三十三条　主刑的种类如下：

　　(一)管制;

　　(二)拘役;

　　(三)有期徒刑;

　　(四)无期徒刑;

　　(五)死刑。

　　【解释】本条是关于主刑种类的规定。

　　根据本条的规定，主刑共有以下五种：

　　1.管制。管制是对犯罪分子不实行关押，但限制其一定自由，由公安机关依靠群众监督执行的刑罚方法;

　　2.拘役。拘役是对犯罪分子短期剥夺人身自由，实行就近关押改造的刑罚方法，适用罪行较轻的犯罪分子;

　　3.有期徒刑。有期徒刑是对犯罪分子剥夺一定时期人身自由，并实行强制劳动改造的刑罚方法;

　　4.无期徒刑。无期徒刑是剥夺犯罪分子终身自由的刑罚方法，是仅次于死刑的一种严厉的刑罚方法，只适用于严重的犯罪;

　　5.死刑。死刑包括死刑立即执行和死刑缓期执行，是剥夺犯罪分子生命的刑罚方法，是一种最严厉的刑罚。适用于危害特别严重，罪大恶极的犯罪分子。

　　第三十四条　附加刑的种类如下：

　　(一)罚金;

　　(二)剥夺政治权利;

　　(三)没收财产。

　　附加刑也可以独立适用。

　　【解释】本条是关于附加刑种类及其适用的规定。

　　本条分为两款。第一款是关于附加刑种类的规定。根据本款的规定，附加刑有以下几种：

　　1.罚金。罚金是强制犯罪分子向国家缴纳一定数额金钱，对罪犯进行经济制裁的一种刑罚方法。主要适用于破坏社会主义经济秩序的犯罪和其他非法牟利的犯罪。

　　2.剥夺政治权利。剥夺政治权利是指依法剥夺犯罪分子一定期限参加国家管理和政治活动权利的刑罚方法。主要适用于危害国家安全和其他严重危害社会治安的犯罪分子。

　　3.没收财产。没收财产是指将犯罪分子个人所有的财产的一部分或者全部强行无偿地收归国有的一种刑罚方法。主要适用于危害国家安全罪、破坏社会主义经济秩序罪、侵犯财产罪及妨害社会管理秩序罪中较严重的犯罪。

　　第二款是关于附加刑可以独立适用的规定。根据本条规定，附加刑一般是随主刑附加适用的，但也可以独立适用。这里规定的“可以独立适用”是指依照刑法分则单处附加刑的规定适用，而不是随意适用。它适用于犯罪性质、情节较轻的犯罪，罪行比较严重的，不独立适用附加刑，如果需要适用附加刑，只能附加适用。

　　第三十五条　对于犯罪的外国人，可以独立适用或者附加适用驱逐出境。

　　【解释】本条是关于对犯罪的外国人适用驱逐出境的规定。

　　根据本条的规定，对于犯罪的外国人，可以独立适用或者附加适用驱逐出境。“驱逐出境”是指对犯罪的外国人强迫离开中国国(边)境的一种特殊的刑罚方法。它只对犯罪的外国人适用，不具有普遍适用的性质，因此，刑法没有把“驱逐出境”列人一般刑种体系中，而作为对犯罪的外国人适用的特殊刑种作了单独规定。“可以独立适用或者附加适用驱逐出境”是指对于犯罪的外国人不是一律适用驱逐出境，而是根据其犯罪的性质、情节及犯罪分子本人的情况，结合国际间的关系和斗争形势等，可以适用驱逐出境，也可以不驱逐出境;可以独立适用驱逐出境，也可以附加驱逐出境。这条规定体现了我国的主权原则。我国是独立自主的主权国家，外国人在我国境内犯了罪，除对于享有外交特权和豁免权的，通过外交途径解决外，一律适用我国刑法，接受我国的法律制裁。人民法院可以根据维护我们国家和人民利益的需要，决定是否判处犯罪的外国人驱逐出境。

　　第三十六条　由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。

　　承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。

　　【解释】本条是关于对因犯罪行为使被害人遭受经济损失的犯罪分子如何处理的规定。

　　本条分为两款。第一款是关于对因犯罪行为造成被害人经济损失的犯罪分子，如何处理的规定。根据本款的规定，由于犯罪行为使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除给予刑事处罚外，应当根据情况判处赔偿经济损失。这里规定的“由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的”，既包括由犯罪行为直接造成被害人物质损失的，如毁坏财物、盗窃、诈骗等直接侵害财产的犯罪行为，也包括由于犯罪行为的侵害间接造成的被害人经济上的损失，如伤害行为，不仅使被害人身体健康受到损害，而且使被害人遭受支出医疗费用等经济损失。“并应根据情况判处赔偿经济损失”是指人民法院在对犯罪分子判处刑事处罚的同时，根据犯罪分子的犯罪性质、情节、被害人遭受损失的程度，被告人的经济状况等具体情况，一并判处犯罪分子赔偿被害人遭受的经济损失。

　　第二款是关于被判处财产刑，同时被判处赔偿被害人经济损失的犯罪分子，应当先承担民事赔偿责任的规定。根据本款的规定，刑事附带民事的案件，犯罪分子先承担民事赔偿责任的，有两种情况：一是犯罪分子被判处罚金，同时被判处赔偿经济损失的，这里既包括判处其他主刑并处罚金的，也包括单处罚金的。不论是单处还是并处罚金，同时被判处赔偿经济损失的，只要犯罪分子的财产不足以全部支付的，就应当先承担民事赔偿责任;二是被判处没收财产，同时被判处赔偿被害人经济损失的，不论其财产多少，都应当先承担对被害人的民事赔偿责任。这一规定确定了在刑事附带民事诉讼的案件中，对判处财产刑的，执行时采用民事优先的原则，以加强对被害人合法权利的保护。

　　执行本条规定，应当注意两点：1.在认定“由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的”事实时，应当注意认定犯罪分子的犯罪行为与被害人遭受经济损失的后果之间是否有刑法上的因果关系;2.在执行本条第二款规定时，应当注意调查研究，弄清犯罪分子的经济状况，既要注意保护被害人的合法权益，又要防止犯罪分子钻法律空子，逃避法律制裁。

　　第三十七条　对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。

　　【解释】本条是关于对犯罪情节轻微不需要判处刑罚，如何处理的规定。

　　本条包含两层意思：1.对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的犯罪分子，可以免予刑事处罚。这里的“犯罪情节轻微”和“不需要判处刑罚”是“可以免予刑事处罚”必须同时具备的两个条件，也就是说，只有在既是“犯罪情节轻微”又“不需要判处刑罚”的情况下，对犯罪分子才“可以免予刑事处罚”。“犯罪情节轻微”是指已经构成犯罪，但犯罪的性质、情节及危害后果都很轻。“不需要判处刑罚的”是指犯罪情节轻微，犯罪人认罪、悔罪，对其没有判处刑罚必要的。2.对“免予刑事处罚”的犯罪分子，可以根据案件的不同情况，采用非刑罚方法处理。根据本条的规定，可以采用的非刑罚方法包括两种情况：一是在人民法院判处免予刑事处罚的同时，根据案件的不同情况，对犯罪分子予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失;二是由人民法院交由主管部门予以行政处罚或者行政处分。“主管部门”主要是指该案件管辖的公安机关，犯罪分子所在单位或者基层组织。“行政处罚”主要是指行政执法机关，依照国家行政法规和行政处罚法的规定，给予被免予刑事处罚的犯罪分子以经济处罚或者限制人身自由的处罚，如罚款、行政拘留、劳动教养等。“行政处分”是指犯罪分子的所在单位或者其基层组织，依照行政规章、制度，对免予刑事处罚的犯罪分子予以行政纪律处分，如开除、记过、警告等。

　　第二节　管制

　　第三十八条　管制的期限，为三个月以上二年以下。

　　被判处管制的犯罪分子，由公安机关执行。

　　【解释】本条是关于管制的期限和管制刑执行机关的规定。本条分两款。

　　第一款是关于管制期限的规定。根据本款的规定，管制的期限，最高为二年，最低为三个月。

　　第二款是关于管制刑执行机关的规定。根据本款的规定，被判处管制的犯罪分子，应当由人民法院交由公安机关执行，即对管制刑的执行权，只能由公安机关行使，其他任何机关都没有这个权力。根据公安部的有关规定，执行管制的具体机关应当是县(市)公安局、公安分局及相当于县级的公安机关。根据刑事诉讼法第二百一十八条的规定，对于被判处管制的犯罪分子，执行期满，由执行机关通知本人，并向有关群众公开宣布解除管制。

　　公安机关在对犯罪分子执行管制刑时，应当注意贯彻群众路线，即充分发挥有关单位或基层组织的作用，依靠群众，监督犯罪分子遵守有关规定。

　　第三十九条　被判处管制的犯罪分子，在执行期间，应当遵守下列规定：

　　(一)遵守法律、行政法规，服从监督;

　　(二)未经执行机关批准，不得行使言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利;

　　(三)按照执行机关规定报告自己的活动情况;

　　(四)遵守执行机关关于会客的规定;

　　(五)离开所居住的市、县或者迁居，应当报经执行机关批准。

　　对于被判处管制的犯罪分子，在劳动中应当同工同酬。

　　【解释】本条是关于对被判处管制的犯罪分子的要求和对参加劳动的被管制的犯罪分子如何支付报酬的规定。

　　本条分为两款。第一款是关于对被判处管制的犯罪分子的要求的规定。根据本款的规定，被判处管制的犯罪分子，在执行期间，应当遵守下列规定：

　　1.遵守法律、行政法规，服从监督。这一规定要求被判处管制的犯罪分子要自觉地遵守宪法、法律和行政法规;对于执行机关对其实行的监督，被判处管制的罪犯必须服从。

　　2.未经执行机关批准，被管制的犯罪分子不得行使言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利。即在犯罪分子被管制期间，限制其行使上述权利，有利于加强对他们的监督管理，防止他们以行使自由权利为借口，继续危害社会。

　　3.按照执行机关规定报告自己的活动情况。这样规定主要是为了防止被管制的犯罪分子失控，更好地教育改造犯罪分子。

　　4.遵守执行机关关于会客的规定。这样规定有利于防止服刑人受外界的不良影响、干扰，以致再犯罪。

　　5.离开所居住的市、县或者迁居，应当报经执行机关批准。这项规定的意义与第三项相同。

　　第二款是关于对被判处管制的犯罪分子如何支付劳动报酬的规定。根据本款的规定，对被判处管制的犯罪分子，在劳动中应当同工同酬。这样规定，有利于鼓励罪犯积极参加劳动，促进犯罪分子的改造，以更有效地体现管制刑的特点和效力。

　　第四十条　被判处管制的犯罪分子，管制期满，执行机关应即向本人和其所在单位或者居住地的群众宣布解除管制。

　　【解释】本条是关于对被判处管制的犯罪分子解除管制的条件和如何解除管制的规定。

　　本条规定包含两层意思：1.解除管制的前提是管制期满，即被判处的管制刑，执行完毕。2.管制期满，执行机关应即向本人和其所在单位或者居住地的群众宣布解除管制。这条规定要求执行管制的机关，对被判处管制的犯罪分子，一旦管制期满，应当立即向本人和其所在单位或者居住地的群众宣布解除管制。这一规定，有利于防止拖延管制期限，损害被解除管制人的合法权利，也有利于及时宣传法制，教育群众，保证法律的正确实施。

　　第四十一条　管制的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。

　　【解释】本条是关于如何计算管制的刑期和对先行羁押的时间如何折抵刑期的规定。

　　根据本条的规定，管制的刑期，从判决执行之日起计算，即判决开始执行的当日起计算，当日包括在刑期之内;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵管制刑期二日。这样规定是考虑判决执行以前的先行羁押，是实行关押的剥夺人身自由，而管制则是不实行关押的限制人身自由，因此规定先行羁押一日折抵管制刑期二日是合理的。这里规定的“先行羁押”是指判决开始执行以前，针对被判处刑罚的同一行为而实行的关押。

　　第三节　拘役

　　第四十二条　拘役的期限，为一个月以上六个月以下。

　　【解释】本条是关于拘役刑期限的规定。

　　拘役是一种短期剥夺自由的刑罚。对主观恶性较小的罪犯适用短期自由刑，既体现刑法罪刑相适应的原则，也有利于促使罪犯反省悔罪、重新做人、回归社会。

　　根据本条的规定，拘役的期限为一个月以上六个月以下，上限为六个月，与有期徒刑的最低期限六个月相衔接。拘役的期限虽然比管制刑短，但它属于剥夺犯罪分子人身自由的一种刑罚。

　　第四十三条　被判处拘役的犯罪分子，由公安机关就近执行。

　　在执行期间，被判处拘役的犯罪分子每月可以回家一天至两天;参加劳动的，可以酌量发给报酬。

　　【解释】本条是关于拘役刑如何执行的规定。

　　本条第一款是关于拘役刑由公安机关就近执行的规定。根据本款规定，拘役刑由公安机关执行，而不交给司法行政部门的监狱执行。拘役刑由公安机关执行，主要是指在公安机关的看管下进行劳动改造，其人身自由已被剥夺，并应置于执行人员的看管之下。这里所说的“就近执行”，是指由犯罪分子所在地的县、市或市辖区的公安机关设置的拘役所执行，没有建立拘役所的，可放在公安机关的看守所执行。

　　本条第二款是关于被判处拘役的犯罪分子每月可回家一至二天和酌量发给劳动报酬的规定。被判处拘役的犯罪分子，每月回家的天数，应当计算在刑期之内。同时要尽量组织他们参加生产劳动，并根据他们的劳动表现，技术水平等情况“酌量发给报酬”。这里规定的“可以”酌量发给报酬，不是必须发给报酬。如果劳动效益较差，收人较少，罪犯在劳动中表现较差的，也可以不发给报酬。这与被判处管制的犯罪分子，在劳动中“同工同酬”的规定，是有差别的。

　　第四十四条　拘役的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。

　　【解释】本条是关于拘役的刑期如何计算的规定。

　　根据本条规定，拘役的刑期，从判决执行之日起计算。即从犯罪分子实际执行拘役开始计算。对于虽已作出拘役判决，但犯罪分子尚未交付公安机关执行的，还不能算判决执行之日，不能开始计算刑期。这里所说的“判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日”，是指判决前对犯罪嫌疑人、被告人逮捕、刑事拘留后进行关押的期间，应当羁押一日折抵拘役刑期一天。

　　第四节　有期徒刑、无期徒刑

　　第四十五条　有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。

　　【解释】本条是关于有期徒刑期限的规定。

　　有期徒刑是剥夺犯罪分子一定期限的人身自由的刑罚，对于比较严重的各种犯罪，主要适用这一刑罚，是我国刑罚中适用范围最广泛的一种。根据本条规定，有期徒刑的最低期限为六个月，与拘役相衔接;最高期限为十五年。但是本条规定有两种情形除外，一是根据本法第五十条的规定，被判处死刑缓期执行的罪犯，在死缓执行期间，如果确有重大立功表现，二年期满后可以减为十五年以上二十年以下有期徒刑，超过十五年;二是根据本法第六十九条的规定，即犯罪分子一人犯数罪的，实行数罪并罚的有期徒刑最高不能超过二十年。这两条规定的有期徒刑的最高期限为二十年，是有期徒刑最高刑期的例外规定。

　　第四十六条　被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在监狱或者其他执行场所执行;凡有劳动能力的，都应当参加劳动，接受教育和改造。

　　【解释】本条是关于被判处有期徒刑、无期徒刑的罪犯服刑和接受教育改造的规定。

　　根据本条规定，被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在监狱或者其他执行场所执行。这里所说的“监狱”，是指被判处有期徒刑、无期徒刑、死刑缓期二年执行的罪犯服刑的场所，是国家的刑罚执行机关。“其他执行场所”，是指根据监狱法的规定，罪犯在被交付执行刑罚前，剩余刑期在一年以下的，由看守所代为执行;对未成年犯在未成年犯管教所执行刑罚。被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，凡有劳动能力的，都应当参加劳动，接受教育和改造，使罪犯在劳动中认识自己的罪行，矫正恶习，并学会和掌握基本的生产知识和职业技能，为刑满释放后的就业谋生创造条件。这里所说的“有劳动能力的”，是指根据罪犯身体健康状况可以进行劳动。对于年老体迈、有严重疾病，不具有劳动能力的不应再安排其进行劳动。“教育”，是指对罪犯进行思想教育、文化教育、职业技术教育。所谓思想教育，是指对罪犯进行法制、道德、形势、政策、法律等内容的教育;所谓文化教育，是指根据罪犯的不同情况，对其进行扫盲教育、初等教育和中等教育等;所谓职业技术教育，是指根据监狱生产和罪犯释放后就业的需要，对罪犯实行职业技术培训，使其掌握一技之长。根据监狱法的规定，教育改造罪犯，要实行因人施教、分类教育、以理服人的原则，采取集体教育与个别教育相结合、狱内教育与社会教育相结合的方法，使罪犯认罪服法，改恶从善，成为守法的公民。

　　第四十七条　有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。

　　【解释】本条是关于有期徒刑刑期计算的规定。

　　根据本条的规定，有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算。这里所说的“判决执行之日”，是指罪犯被送交监狱或者其他执行机关执行刑罚之日，而不是指判决生效的日期。判决执行以前先行羁押的，即判决执行之前犯罪分子被采取刑事拘留、逮捕等剥夺人身自由措施的，羁押一日折抵刑期一日。

　　第五节　死刑

　　第四十八条　死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。

　　死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院核准。死刑缓期执行的，可以由高级人民法院判决或者核准。

　　【解释】本条是关于死刑适用的对象和死刑核准程序的规定。

　　死刑是剥夺犯罪分子生命的刑罚，是刑法所有刑罚中最严厉的。我国对死刑的一贯方针是，一不废除，二在适用时要十分慎重。对死刑不废除，是根据我国社会的具体情况和打击犯罪的具体需要决定的。对危害极其严重的犯罪分子，判处死刑，有利于维护国家的安全、社会的稳定及对公民权利的保护。本条第一款是关于死刑适用对象的规定。根据本款规定，死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。所谓“罪行极其严重”，是指所犯罪行对国家和人民的利益危害特别严重和情节特别恶劣的。根据这一规定，刑法分则对于可以适用死刑的条文作了严格的限制，如对可以判处死刑的，都规定了“对国家和人民危害特别严重、情节特别恶劣的”、“致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的”、“造成严重后果的”、“情节特别严重”、“数额特别巨大并且给国家和人民利益造成特别重大损失的”等等。为了限制适用死刑，本条还规定，对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期二年执行，即死刑缓期二年执行的制度。死刑缓期二年执行并不是一个独立的刑种，而是死刑的一种执行方式。判处死刑缓期二年执行的前提同判处死刑立即执行一样，必须是“罪行极其严重”，应当判处死刑的。如果法律对该罪没有规定死刑，或者所犯罪行不该判处死刑，就不能适用“死缓”。判处“死缓”，是根据案件的具体情况和犯罪分子的悔罪表现，可以不立即执行死刑的。这里所说的“不是必须立即执行”，是区分死刑立即执行与死刑缓期执行的原则界限。至于什么是属于“不是必须立即执行”，法律没有作具体规定。根据司法实践经验，一般是指该罪犯罪行虽然极其严重，但民愤尚不特别大;犯罪分子投案自首或者有立功表现的;共同犯罪中有多名主犯，其中的首要分子或者罪行最严重的主犯已判处死刑立即执行，其他主犯不具有最严重罪行的;被害人在犯罪发生前或者发生过程中有明显过错的等等。

　　本条第二款是关于死刑核准程序的规定。根据本款规定，死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院核准。这对于保证死刑的正确适用，防止冤假错案的发生，有重要作用。应当说明的是：1983年全国人大常委会修改人民法院组织法时，对原刑法第四十三条已有部分修改，修改后的人民法院组织法规定，严重危害公共安全和社会治安死刑案件的核准权，必要时，最高人民法院得授权省、自治区、直辖市的高级人民法院行使。根据上述规定，最高人民法院已授权省、自治区、直辖市高级人民法院和解放军军事法院行使部分案件的死刑复核权。由于人民法院组织法对上述规定目前尚未修改，因此，死刑核准权仍然依法由最高人民法院和由最高人民法院授权的省、自治区、直辖市高级人民法院和解放军军事法院行使。对于死刑缓期执行的，可以由高级人民法院判决或者核准，既可由高级人民法院直接判决后核准，也可由中级人民法院判决，然后报高级人民法院核准。

　　第四十九条　犯罪的时候不满十八周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。

　　【解释】本条是关于不适用死刑的情况的规定。

　　根据本条规定，对下列两种人不能适用死刑：一是犯罪时不满十八周岁的未成年人。未成年人由于其生理和心理发育尚未成熟，社会阅历、社会经验也有限，规定对其不适用死刑(包括死刑缓期二年执行)。这样规定主要是出于对未成年人保护和刑事责任能力角度的考虑，而且也与我国已经批准加人的《儿童权利公约》中的有关规定相一致。不满十八周岁，是决定是否适用死刑的年龄界限，在司法实践中应当一律按公历年、月、日计算实足年龄。必须是过了十八岁生日的第二天起，才认为已满十八周岁。二是对于在审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。这一规定，主要是出于人道主义考虑，未出生的胎儿是无辜的，不能因其母亲犯罪而剥夺其出生的权利。所谓“审判的时候怀孕的妇女”，是指在人民法院审判的时候被告人是怀孕的妇女，也包括审判前在羁押受审时已是怀孕的妇女。因此，对于犯罪的怀孕妇女，在她被羁押或者受审期间，无论其怀孕是否属于违反国家计划生育政策，也不论其是否自然流产或者经人工流产，以及流产后移送起诉或审判期间的长短，仍应视同审判时怀孕的妇女，不能适用死刑。

　　第五十条　判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，二年期满以后，减为无期徒刑;如果确有重大立功表现，二年期满以后，减为十五年以上二十年以下有期徒刑;如果故意犯罪，查证属实的，由最高人民法院核准，执行死刑。

　　【解释】本条是关于被判处死刑缓期二年执行的罪犯减刑或者执行死刑的条件及程序的规定。

　　“死刑缓期执行”不是独立的刑种，而是死刑的一种执行方式。被判处死刑缓期执行的罪犯存在着执行死刑和不再执行的两种可能性。为了正确处理判处死缓的案件，本条对于死缓案件罪犯的减刑和执行死刑的条件以及程序作了明确的规定。

　　根据本条规定，判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，二年期满以后，减为无期徒刑。这里所说的“故意犯罪”，依照刑法第十四条的规定，是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的。在死刑缓期执行期间，如果确有重大立功表现的，二年期满以后，减为十五年以上二十年以下有期徒刑。这里所说的“重大立功表现”，是指刑法第七十八条所列的重大立功表现之一，即：阻止他人重大的犯罪活动的;检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的;有重大发明创造或者重大技术革新的;在日常生产、生活中舍己救人的;在抗御自然灾害或者排除重大事故中，有特别突出表现的;对国家和社会有其他重大贡献的。判处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果故意犯罪，查证属实的，由最高人民法院核准，执行死刑。所谓“故意犯罪，查证属实的”，根据刑事诉讼法的有关规定，是指如果故意犯罪的，应当由人民检察院提起公诉，服刑地的中级人民法院依法审判，在认定构成故意犯罪的判决、裁定发生法律效力后，才报请最高人民法院依法核准，执行死刑。

　　第五十一条　死刑缓期执行的期间，从判决确定之日起计算。死刑缓期执行减为有期徒刑的刑期，从死刑缓期执行期满之日起计算。

　　【解释】本条是关于死刑缓期执行的期间和死刑缓期执行减为有期徒刑的刑期如何计算的规定。

　　根据本条规定，死刑缓期执行的期间，从判决确定之日起计算。这里所说的“判决确定之日”，即判决生效之日，而不是指判决执行之日。因此，罪犯在判决生效后尚未送监执行的期限应当计人二年考验期内;但是对罪犯在判决生效前先行羁押的日期不能折抵在二年考验期内。死刑缓期执行减为有期徒刑的，是指对确有重大立功表现直接减为有期徒刑的，其有期徒刑的刑期从死刑缓期执行期满之日起计算。如果减刑裁定在死刑缓期执行期满以前生效，死刑缓期执行期满之日至裁定减刑之日之间相隔的时间应计入有期徒刑的刑期内，但罪犯在死缓判决生效前先行羁押的日期和缓期执行的二年考验期不能计人有期徒刑的期限内。

　　第六节　罚金

　　第五十二条　判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。

　　【解释】本条是关于如何确定罚金数额的规定。

　　关于罚金的数额，刑法分则有的犯罪未作具体规定，有的犯罪规定了一定幅度。根据本条规定，无论是刑法分则明确规定了罚金刑幅度的，还是没有明确规定罚金刑幅度的，判处罚金刑时都应当根据犯罪情节决定罚金数额。所谓“犯罪情节”，主要是指犯罪分子罪行的危害程度，主观恶性的大小，手段是否恶劣，非法所得的多少，后果是否严重等等。一般说来，情节严重的，罚金数额应当多些，情节较轻的，罚金数额应当少些，以做到罪刑相适应，使犯罪分子不在经济上占到便宜。同时，犯罪分子的经济负担能力也是一个考虑的因素。如果罚金数额过多，超过了犯罪分子的实际负担能力，犯罪分子也无法缴纳，这对教育改造犯罪分子也不利，同时由于罚金刑无法得到实际执行，也损害了法律的严肃性;如果罚金数额过少，则会使犯罪分子感受不到经济惩罚，对犯罪分子起不到惩戒作用。

　　第五十三条　罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。

　　【解释】本条是关于如何缴纳罚金的规定。

　　根据本条的规定，罚金应当按照判决规定的期限缴纳，可以一次缴纳，也可以分期缴纳。人民法院在判处罚金时，应当同时规定缴纳的期限，并明确是一次缴纳还是分期缴纳。一般说来，罚金数额不多，或者罚金数额虽然较多，但缴纳并不困难的，可以限期一次缴纳;罚金数额较多，根据犯罪分子的情况，无力一次缴纳的，可以限定时间分期缴纳。至于罚金的缴纳期限，应当根据犯罪分子的经济状况和缴纳的可能性确定。对于期满不缴纳的，包括未缴纳完毕的，由人民法院强制缴纳。所谓“强制缴纳”，指人民法院采取查封、拍卖犯罪分子的财产，冻结存款，扣留、收缴工资或其他收入等办法，迫使犯罪分子缴纳罚金。强制缴纳一般只对有缴纳能力而不缴纳罚金的犯罪分子采用。对于根据上述规定采取强制缴纳措施仍未能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。所谓“追缴”，是指人民法院对没有缴纳或者没有全部缴纳罚金的被执行人，在发现其有可供执行的财产时，予以追回上缴国库。这种情况下追缴财产，实际上仍是执行原判决判处的罚金刑，这样规定就使得那些在人民法院执行罚金刑时采用各种手段转移、隐匿财产，逃避承担罚金刑的犯罪分子，或者在人民法院执行罚金刑时，一时不能缴纳或全部缴纳，但事后有了执行能力的犯罪分子的刑事责任不至于落空。另外，赋予人民法院随时追缴的权力，也增强了罚金刑执行的威慑力。同时，本条也考虑到，罪犯如果遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确有困难的，可以酌情减少或者免除罚金。这种“不能抗拒的灾祸”，主要是指火灾、水灾、地震等自然灾害或者罪犯及其家属重病、伤残等。遭遇不能抗拒的灾祸是减免罚金的条件，但并不是凡有上述情况都可减免罚金。只有遭遇不可抗拒的灾祸造成缴纳罚金确实有困难的，经申请，人民法院才酌情减少罚金数额或者免除全部罚金。我国刑法不允许用缴纳罚金代替徒刑、拘役，同样也不允许用徒刑、拘役代替罚金。

　　第七节　剥夺政治权利

　　第五十四条　剥夺政治权利是剥夺下列权利：

　　(一)选举权和被选举权;

　　(二)言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利;

　　(三)担任国家机关职务的权利;

　　(四)担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。

　　【解释】本条是关于剥夺政治权利的内容的规定。

　　根据本条规定，剥夺政治权利包括剥夺以下四项权利：1.选举权和被选举权。所谓“选举权”，是指选举法规定的，公民可以参加选举活动，按照本人的自由意志投票选举人民代表等职务的权利，即参加投票选举的权利;“被选举权”，是指根据选举法的规定，公民可以被提名为人民代表等职务的候选人，当选为人民代表等职务的权利。选举权和被选举权是公民的一项基本政治权利，是公民参与国家管理的必要前提和有效途径，被剥夺政治权利的犯罪分子当然不能享有此项权利。2.言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利。所谓言论自由，是公民以言语表达意思的自由;出版自由，是指以文字、音响、绘画等形式出版作品，向社会表达思想的自由;结社自由，是指公民为一定宗旨组成某种社会组织的自由;集会自由和游行、示威自由，都是公民表达自己见解和意愿的自由，只是表达的方式不同。这六项自由，是我国宪法规定的公民的基本政治自由，是人民发表意见、参加政治活动和国家管理的自由权利，被依法剥夺政治权利的人不能行使这些自由。3.担任国家机关职务的权利。“国家机关”包括国家各级权力机关、行政机关、司法机关以及军事机关。所谓“担任国家机关职务”，是指在上述国家机关中担任领导职务，或者领导职务以外的其他职务，如担任审判人员、检察人员、书记员或者其他行政职务。被剥夺政治权利的人，不能担任此职。4.担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。根据本条规定，被剥夺政治权利的人可以在国有公司、企业、事业单位和人民团体中继续工作，但是不能担任领导职务。应当注意的是，被剥夺政治权利的人担任集体、私营公司、企业和事业单位领导职务的权利不属于剥夺政治权利的范围。

　　第五十五条　剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。

　　判处管制刑附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。

　　【解释】本条是关于剥夺政治权利期限的规定。

　　本条第一款是关于剥夺政治权利期限的一般性规定。根据本款规定，除刑法第五十七条规定的死刑、无期徒刑以及死刑缓期执行、无期徒刑减为有期徒刑附加剥夺政治权利的期限外，单处剥夺政治权利和附加剥夺政治权利的期限都应在一年以上五年以下。在司法实践中，对犯罪分子判处剥夺政治权利的时候，应当根据犯罪的性质，危害程度以及情节轻重，决定剥夺政治权利的期限，尤其是附加剥夺政治权利的刑期，应与所判处的主刑轻重相适应。

　　本条第二款是关于判处管制附加剥夺政治权利的期限规定。这里所说的“剥夺政治权利的期限与管制的期限相等”，是指在判处管制的同时附加判处剥夺政治权利的，判处管制的期限与判处附加剥夺政治权利的期限长短完全相同。“同时执行”，是指剥夺政治权利的刑罚不是要等管制期满后再执行，而应在管制开始时就一同执行，当罪犯管制期满解除管制时，政治权利也同时恢复。

　　第五十六条　对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利;对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。

　　独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。

　　【解释】本条是关于剥夺政治权利适用对象的规定。

　　本条第一款是关于附加剥夺政治权利适用对象的规定。根据本条规定，附加剥夺政治权利的对象主要是两种人：1.危害国家安全的犯罪分子，即实施刑法分则第一章所规定犯罪的罪犯。这些犯罪分子实施危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家，颠覆人民民主专政的政权和社会主义制度的行为，其性质决定了对他们除单独适用剥夺政治权利的情况外，不论判处何种刑罚，都必须附加剥夺政治权利。2.对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。本条列举了可以附加剥夺政治权利的严重破坏社会秩序的犯罪类型，如故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等具有很大社会危害性的严重犯罪，这些犯罪都是严重侵犯人身安全和危害公共安全的犯罪，对于实施这些犯罪行为的犯罪分子，必要时在判处主刑的同时附加剥夺政治权利也是罪刑相适应的要求，有利于充分发挥刑罚的惩罚和教育作用。根据本条的规定，可以附加剥夺政治权利的犯罪主要是上述这几种犯罪，但并不局限于所列这几种犯罪，只要是危害严重的破坏社会秩序的故意犯罪，都可以附加剥夺政治权利。

　　本条第二款是关于独立适用剥夺政治权利的规定。根据本款规定，独立适用剥夺政治权利的，依照刑法分则的规定。刑法分则规定独立适用剥夺政治权利的对象，主要有以下几种犯罪：1.危害国家安全罪中的分裂国家罪，煽动分裂国家罪，武装叛乱或者武装暴乱罪，煽动颠覆政权罪，资助罪。2.侵犯公民人身权利、民主权利罪中的非法剥夺他人人身自由罪，侮辱、诽谤罪，煽动民族仇恨、民族歧视罪，破坏选举罪。3.妨害社会管理秩序罪中的妨害公务罪，聚众扰乱社会秩序罪，招摇撞骗罪，伪造、变造或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章罪，伪造公司、企业、事业单位，人民团体的印章罪，伪造、变造居民身份证罪，聚众“打砸抢”罪，扰乱社会秩序罪，聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪，组织黑社会性质组织罪，非法集会、游行、示威罪，非法携带武器、管制刀具或者爆炸物参加集会、游行、示威罪，破坏依法举行的集会、游行、示威罪，侮辱国旗、国徽罪。4.危害国防利益罪中的聚众扰乱军事禁区、军事管理区罪，伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺武装部队公文、证件、印章罪。5.渎职罪中的泄露国家秘密罪，司法工作人员徇私枉法罪。刑法分则条文中没有规定剥夺政治权利的犯罪，不得独立适用剥夺政治权利。

　　第五十七条　对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。

　　在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。

　　【解释】本条是关于被判处死刑、无期徒刑的罪犯如何附加适用剥夺政治权利的规定。

　　本条第一款是关于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身的规定。根据本款规定，被判处死刑、无期徒刑的罪犯，从判处死刑、无期徒刑的判决或者裁定发生法律效力之日起就被永远剥夺政治权利。这里所说的死刑，也包括被判处死刑缓期执行的情况。

　　本条第二款是关于死刑缓期执行、无期徒刑减为有期徒刑时附加剥夺政治权利期限的规定。根据本款规定，原判处死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的，附加剥夺政治权利的期限应由原判终身剥夺改为三年以上十年以下。根据本法第五十八条的规定，这种情况下剥夺政治权利的期限，应从罪犯主刑执行完毕之日起再开始计算。

　　第五十八条　附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算;剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。

　　被剥夺政治权利的犯罪分子，在执行期间，应当遵守法律、行政法规和国务院公安部门有关监督管理的规定，服从监督;不得行使本法第五十四条规定的各项权利。

　　【解释】本条是关于附加剥夺政治权利的刑期如何计算和被剥夺政治权利的犯罪分子应当遵守的管理规定的规定。

　　本条第一款是对附加剥夺政治权利的刑期如何计算和在主刑执行期间对罪犯是否剥夺政治权利的规定。根据本款规定，判处有期徒刑、拘役而附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的刑期，从主刑执行完毕之日或者从假释之日起计算。但是，剥夺政治权利的效力则从主刑执行之日起开始发生，即在主刑执行期间，也应同时剥夺政治权利。在这种情况下，被附加剥夺政治权利的罪犯被实际剥夺政治权利的时间要比判决中确定的剥夺政治权利的期限长，等于罪犯主刑刑期和剥夺政治权利刑期的总和。应当注意的是，被判处有期徒刑、拘役而没有附加剥夺政治权利的，在刑罚执行期间仍应享有一定的政治权利。依照全国人大常委会《关于县级以下人民代表大会代表直接选举的若干规定》，应准许他们行使选举权。

　　本条第二款是关于被剥夺政治权利的犯罪分子应当遵守的有关管理规定的规定。根据本款规定，被剥夺政治权利的犯罪分子，在执行期间应当遵守以下规定：一是遵守法律、行政法规和国务院公安部门有关监督管理的规定，服从监督。“遵守法律、行政法规”，是指被剥夺政治权利的犯罪分子在执行期间必须遵守国家法律、行政法规，不得有违法行为。同时，根据刑事诉讼法第二百一十八条的规定，对于被剥夺政治权利的罪犯，由公安机关执行。因此，被剥夺政治权利的罪犯在执行期间还应遵守公安部有关对剥夺政治权利的罪犯监督管理的规定，自觉服从居住地公安机关及其公安机关委托的罪犯所在单位或者居住地的基层组织的监管、教育。二是不得行使刑法第五十四条规定的各项权利。刑法第五十四条规定的是应剥夺的政治权利的内容，被剥夺政治权利的罪犯在执行期间当然不能行使。只有在执行期满，罪犯被恢复政治权利以后，才能享有法律赋予公民的政治权利。

　　第八节　没收财产

　　第五十九条　没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。

　　在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。

　　【解释】本条是关于没收财产的规定。

　　本条共分为两款。第一款是关于没收犯罪分子部分还是全部财产的规定。

　　根据第一款的规定，没收财产，是指司法机关依据刑法的有关规定，将犯罪分子个人所有财产的一部或者全部强制无偿地收归国家所有。没收财产是我国刑法所规定的一种刑罚，属于附加刑，只有刑法分则中明确规定没收财产的犯罪，才能适用这种刑罚。没收财产一般适用于严重的犯罪，如危害国家安全罪、生产、销售伪劣商品罪、破坏金融秩序罪、金融诈骗罪、危害税收罪、贪污罪、受贿罪、绑架罪等都有关于没收财产的规定。

　　没收财产，只能是犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。这句话有以下两层含义：一是没收的只能是属于犯罪分子本人所有的财产。犯罪分子本人所有的财产，是指属于犯罪分子本人所有的财物及其在与他人共有财产中依法应有的份额。在处理这类案件时，应当依据有关的民事法律界定犯罪分子个人所有的财产，严格划清犯罪分子本人财产与其家属或者他人财产的界限。只能是依法确定为犯罪分子个人所有的财产，才能予以没收。这里的财产包括动产和不动产。二是对于犯罪分子本人所有的财产是没收一部还是全部，应当根据犯罪的性质、情节、对社会的危害程度以及案件的具体情况确定，不论是没收一部还是全部，都应当对没收的财产名称、数量等在判决中写明，不能笼统地写判决没收一部或者全部。

　　决定没收犯罪分子本人的全部财产时，应当在没收的财产中给犯罪分子本人以及其所扶养的人保留必要的生活费用。这里所说的其扶养的人既包括由其扶养的丈夫或妻子，也包括由其抚养的子女和赡养的老人。这一规定有利于更好地改造犯罪分子，使之刑满释放后生活有保障，也有利于维护社会的稳定，同时也充分体现了我国刑法的人道主义精神。

　　第二款是关于不得没收属于犯罪分子家属所有或应有的财产的规定。

　　规定不得没收犯罪分子家属所有或者应有的财产，主要是为了保护犯罪分子家属合法权益。属于犯罪分子家属的财产，是指属于与犯罪分子共同生活的家庭成员个人所有的财产和在家庭共有财产中应当占有的份额。只要依法确定属于犯罪分子家属所有或者应有的财产，就不能予以没收。这一规定体现了罪责自负，只惩罚犯罪的人，不株连无辜的原则。

　　在适用没收财产的刑罚时，应当注意以下几点：

　　1.必须严格执行刑法分则的有关规定。我国的刑法分则对于什么性质的犯罪、具备什么样的条件，才能适用没收财产的刑罚，都作出了明确的规定。司法机关在办理具体案件时，要充分认识没收财产对于从经济上惩罚犯罪的重要意义，必须严格执行法律，凡是刑法分则条文中有没收财产规定的，就应当正确运用这一刑罚手段。凡是刑法分则条文中没有没收财产规定的，也不得随意扩大没收财产的适用范围。

　　2.注意区分没收财产同刑法第六十四条规定的没收犯罪分子违法所得的财物和供犯罪所用的犯罪分子本人的财物的区别。刑法第六十四条的规定，是对犯罪分子违法所得、供犯罪所用的本人财物以及违禁品的强制处理方法，而不是一种刑罚。它适用于一切犯罪，不论犯罪分子犯什么罪，判什么刑，只要犯罪分子违法所得的一切财物和供犯罪用的本人财物，都要追缴或者没收，而本条规定的没收财产则是一种刑罚方法。对于犯罪分子判处没收财产一方面可以有效发挥财产刑对犯罪尤其是贪利性犯罪所特有的惩戒作用，另一方面也能够有效剥夺和消除犯罪人再犯的能力和可能，有利于预防犯罪。如虽然危害国家安全的犯罪不属于贪利性犯罪，行为人通常不以获得经济利益为目的，但是对这类犯罪分子判处没收财产可以消除其再次实施犯罪的潜力，是预防其再犯的有效手段。

　　第六十条　没收财产以前犯罪分子所负的正当债务，需要以没收的财产偿还的，经债权人请求，应当偿还。

　　【解释】本条是关于在没收犯罪分子财产时，如何处理犯罪分子所负的正当债务的规定。

　　本条所说的犯罪分子所负的正当债务，是指承担的合法债务，如犯罪分子在犯罪前与他人(包括单位)因为合法的租赁、买卖、借贷、承包等关系所产生的正当债务。如果不是属于这种正当的债务关系，而是因违法行为所负的债务，如因赌博所欠的赌债等，不属于正当债务。

　　对于犯罪分子在没收财产以前所负的正当债务，如果需要以没收的财产予以偿还的，经债权人申请，应当偿还。根据本条规定，以没收的财产偿还犯罪分子在没收财产以前所负的正当债务的条件有四个：1.犯罪分子所负债务属于正当债务。2.犯罪分子所负债务产生于人民法院没收其财产以前。3.需要以没收的财产偿还。如果犯罪分子还有其他财产可用以偿还债务不是必须以被没收的财产偿还的，不应适用本条。4.债权人提出申请。人民法院接到债权人的申请后，经审查属实且属于正当债务的，应当予以偿还。

　　第四章　刑罚的具体运用

　　第一节　量刑

　　第六十一条　对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。

　　【解释】本条是关于人民法院对犯罪分子量刑原则的规定，是本法第五条罪刑相应原则的具体体现。

　　本条中的犯罪事实，是指犯罪构成要件的全部事实。包括：犯罪的主体是否为具有完全刑事责任能力的人;犯罪的主观方面，是故意还是过失，犯罪的动机、目的;犯罪的客观方面，危害社会的行为、手段、危害社会的后果、行为和后果之间的因果关系以及犯罪的时间、地点和方法等等。犯罪的性质，是指什么性质的犯罪，应当确定什么样的罪名。我国刑法分则根据犯罪行为的性质和社会危害程度，划分了十大类不同性质的犯罪，并在每类犯罪中规定了各种不同的罪名，同时也相应规定了不同的刑罚。正确认定犯罪性质，是准确裁量刑罚的前提。情节，是指实施犯罪的有关具体情况，包括犯罪过程、手段等等，这也是人民法院在决定量刑时作为决定刑罚轻重的重要依据，主要包括以下两种：第一种是法定情节，即法律规定的从重、从轻、减轻以及免除处罚的情节，如犯罪停止形态中的预备、既遂、未遂和中止，共同犯罪中的首犯、主犯、从犯、胁从犯和教唆犯，此外还有累犯、自首、立功等情节。对于犯罪行为具有法定情节的，必须依法确定其量刑的轻重。第二种是酌定情节，即不是法律中明确规定的情节，而是人民法院根据实际情况和审判实践，在量刑时予以考虑的情节。如犯罪动机、犯罪时的环境和条件、犯罪人的一贯表现、认罪态度等。对于社会的危害程度，是指犯罪行为对法律保护的社会关系损害的程度。对社会的危害程度一般包括两方面的内容：一是犯罪行为直接造成的危害后果;二是犯罪行为虽未直接造成危害后果，仍存在着潜在的危害。如刑法分则中规定的“足以造成火车倾覆”、“足以危害他人身体健康”的等等。根据不同的犯罪对社会的不同危害程度，刑法规定了不同的刑罚或者划分了不同的量刑幅度。人民法院在对犯罪行为裁量刑罚时，应当根据犯罪的事实，正确认定犯罪行为危害社会的程度。严格依照本法的有关规定判处。所谓本法的有关规定，包括定罪量刑依据的刑法分则中的有关规定，也包括刑法总则中的有关规定。根据这些规定，来确定对于被告人是否要处以刑罚，处以何种刑罚以及适用刑期的长短等。在具体适用刑法分则的有关规定时，如果该规定有不同的量刑幅度，应当选择与所犯罪行相应的量刑幅度。在适用总则的有关规定量刑时，要根据犯罪的事实和情节，正确适用有关从重、从轻、减轻、免除刑罚的有关规定。

　　本条规定是人民法院公正执法，正确定罪量刑的根据。人民法院在决定量刑时，对犯罪人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度必须统一考虑，坚持以事实为根据，以法律为准绳的原则，严格按照本法的有关规定，准确地决定刑罚，做到罚当其罪，罪刑相当，不枉不纵。

　　第六十二条　犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。

　　【解释】本条是关于犯罪分子具有本法规定的从重、从轻处罚情节的应当如何具体适用刑罚的规定。

　　根据本条规定，应当在法定刑的限度内判处刑罚的有两种情况：

　　1.具有本法规定的从重处罚情节的。所谓从重处罚，是指在法定刑的幅度内，对犯罪分子适用相对较重的刑种或者处以相对较长的刑期。我国刑法总则规定的从重处罚情节如教唆不满十八周岁的人犯罪的以及累犯等;刑法分则规定的从重处罚情节如盗伐、滥伐国家级自然保护区的森林或者其他林木的;奸淫不满十四周岁的幼女的;国家机关工作人员利用职权非法拘禁他人的;利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输毒品或者向未成年人出售毒品的;缉毒人员或者其他国家机关工作人员掩护、包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的等等。总之，从重处罚的情节是法律明确规定的。对具有从重处罚情节的犯罪分子在法定刑的幅度内判处相对较重的刑罚，是因为法律所规定的这些应予从重处罚的情节反映了其犯罪行为相对较为严重的社会危害性，犯罪分子相对较深的主观恶性，需要以较重的刑罚予以惩罚和教育，也是罪刑相适应原则的体现。所谓在法定刑幅度内使用相对较重的刑罚，是指在犯罪分子所犯罪行应适用的法定刑幅度内相对从重。如果刑法分则对某罪名规定数个刑罚幅度的，首先要依法确定该犯罪分子应适用的幅度，然后在该幅度内从重。从重也并不意味着一律判处该幅度的最高刑罚，而是要根据犯罪分子的具体犯罪行为和情节、危害后果等，相对于其如果没有该从重情节的情况下所应判处的刑罚，适当从重。

　　2.具有本法规定的从轻处罚情节。所谓从轻处罚，是指在法定刑的幅度内，对犯罪分子适用相对较轻的刑种或者处以较短的刑期。从轻处罚的情节是刑法明确规定的，我国刑法规定的从轻处罚的情节大多数见之于刑法总则，如犯罪形态中的预备犯、未遂犯、中止犯，共同犯罪中的从犯、胁从犯，正当防卫、紧急避险超过必要限度的、被教唆的人未犯教唆罪的、犯罪后有自首、立功情节的等等。刑法规定的从轻处罚的情节可以分为两类，一类是应当予以从轻处罚;一类是可以予以从轻处罚。对于刑法规定应当予以从轻处罚的，人民法院在量刑时必须充分考虑该情节，处以相对较轻的刑罚;对于刑法规定可以从轻处罚的情节，人民法院在量刑时也必须充分考虑该情节’，并综合全案情况，决定是否予以从轻处罚以及从轻的幅度。如果犯罪分子同时具备从轻、从重处罚情节的，人民法院应当综合全案情况，在罪刑相适应原则的指导下，处以合理的刑罚。

　　根据本条规定，对于具有本法规定的从重、从轻处罚情节的，应当对犯罪分子在法定刑的限度以内判处刑罚。“法定刑的限度以内”，是指刑法分则针对某种特定的犯罪的特定情节规定的量刑幅度，既包括适用的刑种，也包括该条文具体规定的刑期。人民法院在决定量刑时，应当根据犯罪的事实、情节、社会危害程度以及刑罚的具体量刑幅度，判处相应的刑罚，不得超出法定最低刑和法定最高刑判处。

　　第六十三条：犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚。

　　犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。

　　【解释】本条是关于减轻处罚的规定。

　　本条共分两款。第一款是关于具有法定减轻处罚情节的如何适用刑罚的规定。所谓减轻处罚，是指在法定最低刑以下判处刑罚。我国刑法规定的减轻处罚的情节有：预备犯、未遂犯、中止犯、从犯、胁从犯，犯罪后自首、立功的等等。刑法规定的减轻处罚的情节包括两类，一类是应当予以减轻处罚;一类是可以予以减轻处罚。对于刑法规定应当予以减轻处罚的，人民法院在量刑时必须在该犯罪行为所应当适用的刑罚幅度规定的最低刑以下判处刑罚。对于刑法规定可以予以减轻处罚的人民法院在量刑时应当综合全案的情节以决定是否予以减轻以及减轻的幅度。应当注意的是，刑法中的减轻处罚的情节往往是以复合情节的形式规定的，如“应当从轻、减轻或者免除处罚”，“可以从轻、减轻处罚”等。因此人民法院在量刑时首先要综合全案情况，决定应予以从轻还是减轻处罚，然后才能根据刑法关于从轻、减轻处罚的要求，判处适当的刑罚。

　　第二款是关于犯罪分子没有法定减轻处罚的情节，但是根据案件的特殊情况，也可以在法定刑以下判处刑罚的规定。刑法规定的刑罚幅度是适用于实践中的各种情况的，由于具体犯罪情节千差万别，不排除个别案件中即使适用刑法规定的最低刑仍然过重，不符合罪刑相适应原则的情况。刑法作本款规定，就是为了赋予人民法院在特殊情况下，根据案件的特殊情况作出特殊处理。“经最高人民法院核准”，主要是为了防止实践中扩大适用范围或滥用减轻处罚的规定，造成不良影响。

　　在实际执行中，由于对判处法定最低刑还是过重的情况界限不明确，随意性较大，存在不少问题，因此，要注意准确把握何为“案件的特殊情况”。案件的特殊情况，是指案件的特殊性，如涉及政治、外交等情况。对于有特殊情况的案件，即使犯罪分子不具有本法规定的减轻处罚情节，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。这是对减轻处罚的特殊规定。地方人民法院在适用这一规定时，必须报经最高人民法院核准。

　　第六十四条　犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

　　【解释】本条是关于追缴违法所得，没收供犯罪所用的本人财物的规定。

　　本条主要内容有以下几个方面：

　　1.犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔。所谓违法所得的一切财物，是指犯罪分子因实施犯罪活动，而取得的全部财物，包括金钱或者物品，如盗窃得到的金钱或者物品，贪污得到的金钱或者物品等。所谓追缴，是指将犯罪分子的违法所得强制收归国有。如在刑事诉讼过程中，对犯罪分子的违法所得进行追查、收缴;对于在办案过程中发现的犯罪分子已转移、隐藏的赃物追查下落，予以收缴。“责令退赔”，是指犯罪分子已将违法所得使用、挥霍或者毁坏的，也要责令其按违法所得财物的价值退赔。这样规定，主要是为了保护公私财产，不让犯罪分子在经济上占便宜。

　　2.对于追缴和退赔的违法所得，如果是属于被害人的合法财物，应当及时返还。这里所说的被害人，既包括个人，也包括单位。对于被害人的合法财产被损坏或者已经不存在的，应当折价退赔。这一规定主要是要求办理案件的司法机关在诉讼过程中，对于犯罪分子通过犯罪所获得的他人的合法财物，在查明情况后应及时返还给被害人，以使被害人的财产利益早日得到保护。

　　3.对于违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当没收。所谓违禁品，是指依照国家规定，公民不得私自留存、使用的物品。如枪支、弹药、毒品以及淫秽物品等等。对违禁品，不管属于谁所有，法律规定都应予以没收。“供犯罪所用的本人财物”，是指供犯罪分子进行犯罪活动而使用的属于他本人所有的钱款和物品，如用于走私的运输工具、赌博用的赌具等。如果这些财物不是犯罪分子本人的，而是借用或者擅自使用的他人财物，财物所有人事前不知是供犯罪使用的也应当予以返还。但是，司法机关作为证据扣押的，应当等到案件审理结束后，再发还给财物所有人。

　　4.对于依法没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得私自挪用或者自行处理。上缴国库，是指结案以后，由最后结案的单位统一上缴国家财政，不得挪作他用，如用于单位盖办公楼等;也不得随便处理，即不得私自低价变卖或者分给单位职工等。

　　第二节　累犯

　　第六十五条　被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。

　　前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。

　　【解释】本条是关于累犯的定义以及对累犯如何处罚的规定。

　　本条共分两款。第一款是关于累犯定义以及对累犯如何处罚的规定。根据本款规定，构成累犯必须同时具备以下几个条件：

　　1.前罪和后罪必须都是被判处有期徒刑以上刑罚的，包括被判处有期徒刑、无期徒刑或者死刑的犯罪分子。

　　2.前罪和后罪的间隔时间为五年，由于累犯的社会危害性较大，实践中几进宫的比较多，对社会治安构成严重威胁，为了体现对累犯从严打击的精神，刑法规定了累犯制度。

　　3.后罪发生的时间必须在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后五年以内。在刑罚执行期间再犯罪的，不适用本款规定，应当依照本法关于数罪并罚的规定处罚。这里的“刑罚执行完毕”是仅指主刑执行完毕，还是也包括罚金刑、剥夺政治权利等附加刑执行完毕，实践中存在不同认识。由于本条是对被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子的累犯规定，因此这里的“刑罚执行完毕”应当是指有期徒刑以上的刑罚。对于有期徒刑以上主刑已经执行完毕，但附加刑尚未执行完毕的，应以主刑执行完毕之日为累犯期间的起算时间。

　　4.前罪和后罪必须都是故意犯罪。如果其中有一个罪是过失犯罪，就不符合累犯的条件。累犯不包括过失犯罪。

　　根据本款规定，对于累犯应当在法定刑的幅度内从重处罚。

　　第二款是关于假释犯适用五年内的期限如何计算。根据本款的规定，对于被假释的犯罪分子，应当从假释期满之日计算。

　　第六十六条　危害国家安全的犯罪分子在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯危害国家安全罪的，都以累犯论处。

　　【解释】本条是关于危害国家安全罪累犯的特殊规定。

　　根据本条规定构成危害国家安全罪的累犯必须符合以下三个条件：

　　1.犯罪分子所犯的前罪和后罪必须都是危害国家安全罪，其中一罪不是危害国家安全罪的不能构成危害国家安全罪的累犯。

　　2.不论是否判处刑罚、判处何种刑罚或者刑罚的轻重，只要构成犯罪即可，不受判处有期徒刑以上刑罚的限制。

　　3.危害国家安全罪的罪犯在前罪的刑罚执行完毕或者赦免之后，不论何时再犯危害国家安全罪，都构成累犯。不受五年期限的限制。之所以这样规定，是因为这类犯罪社会危害性大，对国家安全造成严重威胁，所以，为维护国家安全和利益，本条对此作了特殊的规定。

　　第三节　自首和立功

　　第六十七条　犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

　　被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

　　【解释】本条是关于自首的定义以及对自首犯如何处罚的规定。

　　本条共分两款。第一款是关于自首的定义及其处罚原则的规定。根据本款规定，自首必须符合下列条件：

　　1.犯罪以后自动投案。所谓自动投案，是指犯罪分子犯罪以后，犯罪事实未被司法机关发现以前;或者犯罪事实虽被发现，但不知何人所为;或者犯罪事实和犯罪分子均已被发现，但是尚未受到司法机关的传唤、讯问或者尚未采取强制措施之前，主动到司法机关或者所在单位、基层组织等投案，愿意接受审查和追诉的。这里的司法机关应指所有的司法机关。犯罪分子犯罪后逃到异地，又向异地的司法机关投案的，也属于自首。实践中有的犯罪分子因患病、身受重伤，委托他人先行代为投案的，为了消除犯罪后果而委托他人代为投案的，或者先行以书信、电话、电报等投案的，都应当属于投案。有的犯罪嫌疑人的罪行尚未被司法机关发觉，但因其他原因在被司法机关或其他组织盘问、教育过程中，主动交待了自己的罪行的，也属于自动投案。有的犯罪嫌疑人在投案的途中被捕获，只要查证属实的，也属于投案自首。有的犯罪嫌疑人投案并非完全出于自己主动，而是经亲友劝告，由亲友送去投案，对于这些情形也应认定为投案自首。不论以上述何种形式投案，自动投案的实质是犯罪分子自愿把自己交给司法机关处理，因此有的犯罪分子投案后又逃跑的，不能认定为自动投案。

　　2.如实供述自己的罪行。如实供述自己的罪行，是指犯罪分子投案以后，对于自己所犯的罪行，不管司法机关是否掌握，都必须如实地全部向司法机关供述，不能有任何隐瞒。至于有些细节或者情节犯罪分子记不清楚或者确实无法说清楚的，不能认为是隐瞒。只要基本的犯罪事实和主要情节说清楚，就应当认为属于如实供述自己的罪行。如果犯罪分子避重就轻或者供述一部分，还保留一部分，企图蒙混过关，就不能认为是如实供述自己的罪行。对于犯有数罪的犯罪分子只供述自己所犯数罪中的部分犯罪的，则只能认定该部分犯罪为自首。共同犯罪中的犯罪分子不仅应供述自己的犯罪行为，还应供述与其共同实施犯罪的其他共犯的共同犯罪事实。

　　根据本款规定，对于自首的犯罪分子可以在法定刑的幅度内从轻或者减轻处罚。如果是犯罪较轻的，也可以免除处罚。这一规定主要是为了鼓励犯罪分子犯罪后自首，不仅自己可以得到从宽处理，同时也为司法机关侦破案件提供了有利的条件。

　　本条第二款是关于以自首论的规定。对于犯罪分子来说，要想得到从宽处理，机会不只一次，也就是说犯罪分子被采取强制措施后或者在服刑期间还可以争取自首。这样规定为犯罪分子改过自新，重新做人提供了很好的机会。

　　根据本款规定，必须同时具备以下条件的，才能以自首论：

　　1.以自首论的对象有以下三种人：即已经被司法机关采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯。这里的“强制措施”，是指我国刑事诉讼法规定的拘传、拘留、取保候审、监视居住、逮捕。“正在服刑”是指已经人民法院判决，正在执行刑罚的罪犯。

　　2.如实供述的内容是司法机关还未掌握的本人其他罪行的。这里所说的司法机关还未掌握的本人其他罪行，是指司法机关根本不知道、不掌握犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯的其他罪行。其他罪行是针对本案罪行而言的。司法机关之所以对犯罪嫌疑人、被告人采取强制措施，以至定罪判刑，都是因为他们犯了罪，司法机关掌握了他们的犯罪事实。如果供述了司法机关还不掌握的本人其他罪行，实质上是自首。这里的司法机关还未掌握的其他罪行应当是司法机关正在追查或已经追究的行为人所犯罪行以外的其他犯罪，如司法机关正在对行为人的盗窃行为进行侦查，该犯罪嫌疑人又如实交待了司法机关不掌握的抢劫罪行;如果犯罪分子因盗窃被采取强制措施或者被判处徒刑后，又向司法机关供述自己还有一起盗窃行为的，不属于本款所说的其他罪行。对于共同犯罪来说，如果供述司法机关未掌握的他人的犯罪，也不属于这种情况，但是如果这种行为符合立功的条件的，应当按照刑法关于立功的规定处理。根据本款规定，只要符合上述条件，应当以自首论。按照本条第一款规定的原则处罚。

　　第六十八条　犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。

　　犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。

　　【解释】本条是关于犯罪分子立功表现的含义及其如何处罚的规定。

　　根据本条规定，立功的对象是犯罪分子。犯罪分子揭发他人的犯罪行为，是指犯罪分子被捉拿归案以后，不仅交代自己的罪行，而且还主动揭发其他人的犯罪行为。这是立功的一种表现形式。揭发他人的犯罪行为，必须经过查证属实。“查证属实”是指必须经过司法机关查证以后，证明犯罪分子揭发的情况确实属实。如果经过查证，犯罪分子揭发的情况，不是事实或者无法证明或者不属于犯罪行为，那么也不算是犯罪分子有立功表现。立功表现的另一表现形式是提供重要线索，从而得以侦破其他案件的。所谓提供重要线索，是指犯罪分子向司法机关提供未被司法机关掌握的重要犯罪线索，即证明犯罪行为的重要事实或有关证人等。这种提供必须是自己知道的，是实事求是的，不能是编造的线索。使案件得以侦破，是指司法机关根据犯罪分子提供的线索，查清了犯罪事实，侦破了案件。除上述两种立功形式外，实践中有的犯罪分子还有其他有利于国家和社会的突出表现，如阻止他人犯罪活动;协助司法机关抓捕其他犯罪分子(包括同案犯)等等，也属于本条规定的立功。

　　根据本条规定，对于有立功表现的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚;对于有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。所谓重大立功表现，是相对于一般立功表现而言，主要是指犯罪分子检举、揭发他人的重大犯罪行为，如揭发了一个犯罪集团或犯罪团伙，或者因提供了犯罪的重要线索，才使一个重大犯罪案件得以侦破;阻止他人重大犯罪活动;协助司法机关抓捕其他重大犯罪分子(包括同案犯);对国家和社会有其他重大贡献的等等。

　　第二款是关于犯罪后自首又有重大立功表现的，如何处罚的规定。对于又自首又有重大立功表现的，本款规定应当减轻或者免除处罚。本款规定与对自首犯的处罚相比有很大的区别，对于自首的犯罪分子，规定“可以”从轻或者减轻处罚，而不能免除处罚。只有对犯罪较轻的，才“可以”免除处罚。而对于犯罪后自首又有重大立功表现的，无论罪轻、罪重，规定“应当”减轻或者免除处罚。这一规定是鼓励犯罪分子立大功，争取更宽大的处理，同时有利于更有力地打击各类犯罪。

　　第四节　数罪并罚

　　第六十九条　判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。

　　如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。

　　【解释】本条是关于数罪并罚原则的规定。

　　本条共分两款。第一款是关于判决宣告以前一人犯数罪的，应当如何决定执行刑罚的规定。

　　数罪并罚主要是解决判决宣告以前一人犯了两种或两种以上不同的罪，应当如何决定执行刑罚的问题。根据本条规定，对于判决宣告之前，一人犯有两种或两种以上不同的罪，总的处罚原则是：在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上酌情决定执行的刑期。“总和刑期”是指将犯罪分子的各个不同的罪，分别依照刑法确定刑期后相加得出的刑期总数。“数刑中最高刑”是指对数个犯罪确定的刑期中最长的刑期。对于被告人犯有数罪的，人民法院在量刑时，应当先就数罪中的每一种犯罪分别量刑，然后再把每罪判处的刑罚相加，计算出总和刑期，最后在数罪中的最高刑期以上和数罪总和刑期以下，决定执行的刑罚。如被告人在判决宣告之前犯有强奸罪和抢劫罪，强奸罪判处有期徒刑十五年，抢劫罪判处有期徒刑十年，这两种罪最高刑期为十五年，总和刑为二十五年，人民法院只能在十五年以上二十五年以下决定应执行的刑期。但是有期徒刑最高不能超过二十年，也就是应执行的刑罚只能在十五年以上二十年以下。

　　人民法院根据本款规定适用数罪并罚原则时，应当注意以下几点：

　　1.对于犯罪分子犯有数罪的，都应对各罪分别作出判决，而不能“估堆”判处刑罚。对犯罪分子的各罪判处的刑罚中，中要有一种刑罚是死刑或者无期徒刑的，应当执行死刑或者无期徒刑。

　　2.对于数个罪都是被判处有期徒刑的，不论其数罪总和刑期多少年，决定执行的有期徒刑的刑期最高不能超过二十年;对于数个罪都是被判处管制的，不论管制的总和刑期多少年，决定执行的管制刑期最高不能超过三年;对于数个罪都是被判处拘役的，不论拘役的总和刑期多少年，决定执行的拘役刑期不能超过一年。

　　第二款是关于数罪中有判处附加刑的，附加刑仍需执行的规定。根据本款规定，在数罪中有一个罪判处附加刑的，或者数罪都判处附加刑的，附加刑都应继续执行。附加刑不适用数罪并罚原则，应当分别予以执行。

　　第七十条　判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。己经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。

　　【解释】本条是关于判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告之前，还有其他罪没有判决的，应当如何处理的规定。

　　根据本条规定，在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现有漏罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，再把前后两个或几个判决所判处的刑罚相加，按照本法第六十九条规定的数罪并罚的原则，决定应执行的刑罚，然后再减去罪犯已经执行的刑期，剩余的刑期就是罪犯应当继续执行的刑期。

　　本条中所说的“其他罪”，是指漏罪。漏罪发现的时间，必须是在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，即指犯罪分子在服刑期间。发现的漏罪必须是司法机关判决宣告之前已经发生的犯罪，并且犯罪应当依法判处刑罚而没有判处的其他罪，不是判决以后新犯的罪。这里所说的发现，是指通过司法机关侦查、他人揭发或犯罪分子自首等途径发现犯罪分子还有其他罪行。所说的“两个判决判处的刑罚”，是指已经交付执行的判决确定的执行刑期和对犯罪分子在原判决宣告之前的漏罪所判处的刑期。“已经执行的刑期应当计算在新判决决定的刑期以内”，是指重新判决决定执行的刑期应当包括犯罪分子已经执行的刑期。

　　第七十一条　判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。

　　【解释】本条是关于犯罪分子在刑罚执行的过程中又犯新罪的，应当如何数罪并罚的规定。

　　根据本条规定，犯罪分子又犯新罪的时间，必须是在判决宣告以后，刑罚执行完毕之前，即犯罪分子在刑罚执行期间，“被判刑的犯罪分子又犯罪的”，是指被判刑的犯罪分子在刑罚执行期间又犯依照刑法应当受到刑罚处罚的新罪。根据本条规定，对在执行刑罚期间又犯新罪的，应当先对犯罪分子所犯的新罪作出判决，再将新罪判处的刑期与前罪未执行的刑期相加，依照本法第六十九条的规定，决定应执行的刑期。“没有执行完的刑罚”，也就是原判刑罚没有执行完的剩余部分，如原判决对犯罪分子确定的刑罚是二十年，对新犯的罪作出判决时，犯罪分子已经执行了十五年，原判决没有执行完的刑罚就是五年。然后把这五年和新罪判处的刑罚再按照本法第六十九条的规定决定执行的刑期，其结果，犯罪分子实际执行的刑期可能超过二十年。这是对在服刑中的罪犯又犯新罪实行数罪并罚的特殊规定，体现了对这类犯罪的从严打击精神。需要注意的是，这里的“刑罚执行完毕”应当是指主刑执行完毕，而不包括罚金、剥夺政治权利等附加刑。关于这个问题，实践中存有不同认识，有一种观点认为，刑法第三十二条规定的刑罚是包括主刑和附加刑的，因此这里的刑罚应作同样理解。这种理解是不正确的，因为根据刑法第七十条、第七十一条的规定，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现犯罪分子有漏罪或者又犯新罪的，依照第六十九条的规定，决定执行的刑罚。由于刑法第六十九条是针对主刑规定了实行数罪并罚的具体方法，对于附加刑是在该条第二款另行规定的，因此这里的“刑罚执行完毕以前”应指主刑执行完毕以前。

　　第五节　缓刑

　　第七十二条　对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。

　　被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。

　　【解释】本条是关于缓刑的对象、条件的规定。

　　本条共分两款。第一款是关于适用缓刑的对象和适用缓刑的条件的规定。

　　缓刑，是一种刑罚执行制度，而不是一种刑罚。缓刑就是有条件的不执行刑罚。也就是说，对一些特定的犯罪分子，在其具备了法定的条件之后，可以在一定的期间内不予关押暂缓其刑罚的执行。根据本条规定，适用缓刑的条件有两个：一是适用缓刑的对象，必须是被判处拘役、三年以下有期徒刑的特定的犯罪分子。这些人所犯罪行比较轻，如果犯罪较重，判处的刑罚在四年或五年以上有期徒刑的，或者是累犯的，都不能适用缓刑。二是所犯罪行情节较轻并有悔改表现，确实不致再危害社会的。是否可以适用缓刑的关键是看适用缓刑的犯罪分子是否具有社会危害性，只有不予关押不会危害社会的，才能适用缓刑。如果犯罪分子有可能危害社会，即使是被判处拘役、三年以下有期徒刑，也不能适用缓刑。是否具有社会危害性，应当根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现以及其他情况综合加以判断，一般来说，犯罪情节较轻，犯罪分子的认罪态度好，有悔罪表现，对其适用缓刑放到社会上再进行危害社会的违法犯罪活动的可能性就小一些。对于符合上述两个条件的犯罪分子，可以对其判处缓刑。适用缓刑的两个条件必须同时具备，缺一不可。如果根据案件的具体情节和罪犯的表现，不关押不足以教育改造和预防犯罪，就不能适用缓刑;或者罪犯虽有悔罪表现，但判刑较重，超过三年有期徒刑的，也不能适用缓刑。实行缓刑制度，有利于改造罪犯，也有利于社会的稳定。

　　第二款是关于被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行的规定。

　　第七十三条　拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。

　　有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

　　缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

　　【解释】本条是关于缓刑考验期限的规定。

　　本条共分为三款。第一款规定了被判处拘役的犯罪分子的缓刑考验期限为原判刑罚以上一年以下，但不能少于二个月。根据本法第四十二条的规定，拘役的期限为一个月以上六个月以下，数罪并罚不能超过一年。即使犯罪分子被判处一个月的拘役，拘役的缓刑考验期限也不能少于二个月，因为缓刑是附条件地暂不执行刑罚，在缓刑考验期对犯罪分子的人身危险性进行考察，如果没有刑法第七十七条规定情形的，就不再执行原判刑罚。对犯罪分子的考察需要时间，时间过短，不足以起到考察的作用。如果实行数罪并罚，犯罪分子被判处一年的拘役，缓刑的考验期限最高也只能在一年以下、二个月以上的范围内确定。

　　第二款规定了对被判处有期徒刑的犯罪分子的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。决定缓刑考验期限，应当根据犯罪分子犯罪的情节，悔罪的表现以及判处的刑期，在考验期限的幅度内决定犯罪分子的考验期限。

　　第三款规定了缓刑考验期限，应当从判决确定之日起计算，所谓判决确定之日，即判决发生法律效力之日。

　　本条所说的缓刑考验期，是指法律规定的对宣告缓刑的犯罪分子在社会上对其进行考察的期限。

　　第七十四条　对于累犯，不适用缓刑。

　　【解释】本条是关于累犯不适用缓刑的规定。

　　累犯的定义前面已经叙述过，由于累犯主观恶性大，对社会的危害也很大，具有恶习难改或屡教不改的特点，如果不关押将其放在社会上会有再危害社会的可能性。因此，本条规定，对于累犯不适用缓刑，体现了对累犯从严管理、从严打击的精神。这样规定并不意味着累犯就没有出路了，累犯可以在狱中好好改造，悔过自新，如果有立功表现，还可以减刑等。

　　第七十五条　被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：

　　(一)遵守法律、行政法规，服从监督;

　　(二)按照考察机关的规定报告自己的活动情况;

　　(三)遵守考察机关关于会客的规定;

　　(四)离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。

　　【解释】本条是关于被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内应当遵守的规定。

　　根据本条规定，被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：

　　1.遵守法律、行政法规，服从监督，是指遵守国家法律、国务院行政法规，自觉服从公安机关、所在单位以及基层组织监督。

　　2.按照考察机关的规定报告自己的活动情况，是指按照公安机关的规定，定期或不定期地报告自己的活动情况，如报告自己的思想、改造和遵纪守法的情况等。

　　3.遵守考察机关关于会客的规定，是指遵守公安机关向其宣布的有关会客的要求和规定。

　　4.离开居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。未经批准不得擅自离开居住的市、县或者迁居。

　　第七十六条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，由公安 机关考察，所在单位或者基层组织予以配合，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。

　　【解释】本条是关于被宣告缓刑的犯罪分子的考察机关以及在缓刑考验期间，没有发现有漏罪或者没有犯新罪和没有严重违反监督管理规定的，应如何处理的规定。

　　根据本条规定，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内由公安机关对其予以考察，所在单位或者基层组织予以配合。因为缓刑犯不予关押而在社会上，有工作的要回自己的工作单位继续工作或者回到农村参加生产劳动，基层组织如街道、居委会或者村委会或者其所在单位应当积极配合公安机关管理好缓刑犯，包括对他们进行法制宣传，教育他们好好改造。公安机关对其进行考察，要依照本法第七十五条和第七十七条规定的内容予以考察。考察时应当听取犯罪分子的汇报，并向有关单位、基层组织或者群众了解犯罪分子的表现，对其进行教育。考察实际上也是一种严格的管理。被宣告缓刑的犯罪分子，经公安机关予以考察后，如果在缓刑考验期限内没有再犯新罪或者没有发现判决前有漏罪的，以及没有违反本法第七十七条规定的法律、行政法规和国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定的情况，缓刑考验期满，原判刑罚就不再执行。应当向犯罪分子及其所在单位、居住地的居委会、村委会公开予以宣告。

　　第七十七条　被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。

　　被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。

　　【解释】本条是关于撤销缓刑条件的规定。

　　本条共分两款。第一款是关于犯罪分子在缓刑考验期间再犯新罪或者发现漏罪的如何处理的规定。根据本款的规定，只要被宣告缓刑的犯罪分子在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，就应当撤销缓刑，然后对新犯的罪和发现的漏罪作出判决，依照本法第六十九条数罪并罚的规定，决定执行的刑罚。根据刑法第七十三条的规定，缓刑考验期从判决确定之日起计算。所谓判决确定之日就是指判决生效之日。那么在一审判决以后，被告人没有上诉，检察院也没有抗诉，但在判决生效后发现行为人在上诉期限内曾经又犯罪或者发现其还有漏罪的，或者有其他严重违法行为的，如何处理?对于这个问题，实践中存在不同意见。根据刑法第七十三条和本条的规定，上诉期间判决尚未生效，因此上诉人尚不是在缓刑考验期内，只是在上诉期已满，犯罪人未提出上诉的情况下，该判决才生效，才能开始计算考验期。因此人民法院不应直接依据刑法第七十七条的规定撤销缓刑，而应当按照审判监督程序纠正。因为行为人在上诉期内即实施新的犯罪或其他严重违法行为，说明其人身危险性比较大，不符合适用缓刑的条件。在此期间发现其有漏罪也说明一审时据以判断其人身危险性的犯罪事实没有完全查清。这两种情形实际上都说明一审法院据以适用缓刑的事实不清，应当按照审判监督程序进行审理、判决。这里所说的在考验期限内又犯新罪，是指缓刑犯在缓刑考验期限内又实施了新的犯罪行为的。所说的发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，是指对犯罪分子宣告缓刑后，才发现有漏罪没有判决的情况。

　　第二款是关于撤销缓刑的另一条件的规定。根据本款规定，被判处缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内违反法律、行政法规或者国务院公安部门关于缓刑的监督管理的规定，情节严重但还未构成犯罪的，也应当撤销缓刑，收监执行原判刑罚。这一规定便于促使犯罪分子遵纪守法、接受改造。也解决了实践中对于大法不犯、小法不断的缓刑犯如何处理的法律依据问题。

　　第六节　减刑

　　第七十八条　被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行期间，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现的，或者有立功表现的，可以减刑;有下列重大立功表现之一的，应当减刑：

　　(一)阻止他人重大犯罪活动的;

　　(二)检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的;

　　(三)有发明创造或者重大技术革新的;

　　(四)在日常生产、生活中舍己救人的;

　　(五)在抗御自然灾害或者排除重大事故中，有突出表现的;

　　(六)对国家和社会有其他重大贡献的。

　　减刑以后实际执行的刑期，判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一;判处无期徒刑的，不能少于十年。

　　【解释】本条是关于减刑条件的规定。

　　本条共分两款。第一款是关于减刑条件的规定。根据本款规定，减刑必须符合以下条件：

　　1.减刑的对象是被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子。也就是说，被判处这类刑罚的犯罪分子，在执行刑罚期间只要符合减刑条件的都可能成为减刑的对象。这一规定有利于犯罪分子认罪服法，接受改造。

　　2.减刑的条件分为两类：第一类是有悔改或者立功表现可以减刑的。“遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现的”，是指在服刑期间积极参加政治、文化、技术学习，积极参加生产劳动，完成或者超额完成生产任务，认罪服法等。有立功表现，是指犯罪分子具有下列情形之一的：(1)积极揭发他人犯罪活动，经过查证属实的;(2)积极协助司法机关制止犯罪活动的;(3)在生产中有技术革新成果的;(4)在抢险救灾或者排除重大事故中表现积极的等。只要犯罪分子在执行期间符合上述减刑条件，就可以减刑。第二类是属于重大立功表现应当减刑的。根据本条规定有下列重大立功表现之一的，应当予以减刑：(1)阻止他人重大犯罪活动的;(2)检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的;(3)有发明创造或者重大技术革新的;(4)在日常生产、生活中舍己救人的(5)在抗御自然灾害或者排除重大事故中，有突出表现的;(6)对国家和社会有其他重大贡献的。

　　第二款是关于减刑后实际执行刑期的限制性规定。根据本款规定，减刑以后，判处管制、拘役、有期徒刑的犯罪分子实际执行的刑期，不能少于原判刑罚的二分之一;判处无期徒刑的，实际执行的刑期不能少于十年。所谓实际执行的刑期，是指犯罪分子在关押场所实际服刑的期间。

　　第七十九条　对于犯罪分子的减刑，由执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书。人民法院应当组成合议庭进行审理，对确有悔改或者立功事实的，裁定予以减刑。非经法定程序不得减刑。

　　【解释】本条是关于减刑程序的规定。

　　为使司法机关在办理减刑案件时有章可循，有法可依，减刑程序更加规范，刑法专门就减刑应当遵循的程序作出了规定。规定减刑建议必须由执行机关向中级以上人民法院提出，人民法院必须组成合议庭进行审理。主要是考虑到实践中存在着执行机关和人民法院对提请和裁定减刑案件把关不严，也有的由于受到社会不良之风的影响，对不符合减刑条件的人予以减刑，在社会上造成不良影响的情况，除从法律上和实践中加强管理外，有必要从程序上加以规范。

　　根据本条规定，执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书。对于符合减刑条件的犯罪分子，应当由执行机关向其所在地的中级以上人民法院提交减刑建议书。减刑建议书是执行机关制作的，建议人民法院予以减刑的正式书面文件，也是人民法院制作减刑裁定的依据，没有执行机关的减刑建议书，人民法院不能受理减刑案件，也不能制作减刑裁定书。这里的“执行机关”是指依法执行拘役、管制的公安机关和依法执行有期徒刑、无期徒刑的监狱。

　　人民法院收到执行机关的减刑建议书后，应当组成合议庭对减刑案件进行审理。这里的审理一般是指书面审理，审理的内容主要是执行机关申报的程序是否合法，手续是否完备和根据执行机关申报的材料审查罪犯是否有悔改表现或者立功表现的事实等。经过审理，合议庭认为犯罪分子确有悔改或者立功事实，符合减刑法定条件的，应当裁定减刑;认为没有悔改或者立功事实的或者不符合法定减刑条件的，不予减刑。

　　对于可以减刑的，应当制作裁定书，裁定书应当送达提出减刑建议书的执行机关。不经过上述法定的减刑程序，不得减刑。

　　第八十条　无期徒刑减为有期徒刑的刑期，从裁定减刑之日起计算。

　　【解释】本条是关于无期徒刑减为有期徒刑的刑期从何时起计算的规定。

　　根据本条规定，被判处无期徒刑的犯罪分子，裁定减为有期徒刑，其有期徒刑的服刑日期，应当从人民法院裁定减刑之日起计算。裁定减刑之日，即减刑裁定发生法律效力之日。裁定减刑前罪犯的服刑期间不得计入有期徒刑的刑期之内。

　　第七节　假释

　　第八十一条　被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行十年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，假释后不致再危害社会的，可以假释。如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。

　　对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。

　　【解释】本条是关于假释的对象和条件的规定。

　　所谓假释，是指对于被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行期间确有悔改表现不致再危害社会的，执行一定的刑期后，附条件的将其提前释放的一种制度。它对于教育改造罪犯，鼓励犯罪分子认罪服法，充分发挥刑罚的教育、改造功能起到了积极的作用。实践证明，这也是一项行之有效的制度。

　　本条共分两款。第一款是关于适用假释的条件的规定。根据本款的规定，假释必须符合以下条件：

　　1.适用假释的对象有两种人：一是被判处有期徒刑的犯罪分子;二是被判处无期徒刑的犯罪分子。

　　2.对于被假释的犯罪分子，必须实际执行一定的刑期。被判处有期徒刑的犯罪分子，实际执行原判刑罚二分之一以上;被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行原判刑罚十年以上。这样规定主要是为了维护法律的严肃性，保证被判刑的犯罪分子应当服几年刑，得到必要的改造。同时也只有在对被判刑的人实际执行一定的刑期，经过一段时间的改造，执行机关和司法机关才能据此判断出其是否会再危害社会。

　　3.认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，假释后不致危害社会的。所谓确有悔改表现、不致危害社会，是指犯罪分子在劳动改造期间一贯遵守监规，接受教育改造。通过教育、改造和学习，对自己所犯罪行有较深刻的认识，并以实际行动痛改前非，改恶从善，释放后不会重操旧业或从事违法犯罪等危害社会行为的。在一般情况下，上述三个条件必须同时具备，缺一不可。对于同时具备上述条件的，依据本款规定，可以假释。

　　但是假释条件还有一个例外规定。“如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。”据此，对实际服刑不足法律规定期限的犯罪分子需要予以假释的，都必须报请最高人民法院核准;不经最高人民法院核准，任何法院都无权批准假释。这样可以防止有的司法机关执法不严，滥用假释情况的发生。所谓特殊情况，是指涉及政治性或者外交的情况等。遇有这类特殊情况，即使实际服刑不足本条规定的二分之一或者十年，经过最高人民法院核准后，也可以假释。

　　第二款是关于不得假释的规定。根据该款的规定，不得假释的情况有两类：一是累犯;二是暴力性犯罪。暴力性犯罪本款列了五种，即犯杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架。但不能仅限于这五种犯罪，对于其他危害程度相同的暴力性犯罪，如假释后可能危害社会的，也属于这里规定的范围。对不得假释的暴力性犯罪，本款规定还必须是被判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的犯罪分子。因为这类犯罪分子罪行严重，主观恶性深，社会危害性大，所以对于这类犯罪分子不适用假释。

　　第八十二条　对于犯罪分子的假释，依照本法第七十九条规定的程序进行。非经法定程序不得假释。

　　【解释】本条是关于假释程序的规定。

　　对于犯罪分子的假释，必须依照法律规定的程序进行，非经法定的程序不得假释。根据本条规定，假释的程序依照本法第七十九条规定的减刑程序进行，即由执行机关向所在地的中级以上人民法院提出假释建议书，中级以上人民法院应当组成合议庭审理假释案件，依照本法第八十一条的规定，审查被判处有期徒刑的犯罪分子，是否已经实际执行原判刑罚二分之一以上刑期，被判处无期徒刑的犯罪分子，是否已经实际执行十年以上刑期，更重要的是应审查罪犯在狱中是否认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，假释后会不会再危害社会。经过几审理，人民法院认为符合假释条件的，应当作出假释的裁定。对于不符合假释条件的，不予假释。

　　对于可以假释的，应当制作裁定书，裁定书应当送达提出假释建议的执行机关。不经过上述法定的假释程序，不得假释。

　　第八十三条　有期徒刑的假释考验期限，为没有执行完毕的刑期;无期徒刑的假释考验期限为十年。

　　假释考验期限，从假释之日起计算。

　　【解释】本条是关于假释考验期限的规定。

　　假释考验期，是指对被假释的犯罪分子继续监督改造进行考验的期限，也可以说是对被假释的犯罪分子保持继续执行刑罚可能性的期限。

　　第一款是关于假释考验期限的规定。根据本款规定，假释考验期限分为以下两类：一是有期徒刑的假释考验期限为没有执行完毕的刑期，也就是说被判处有期徒刑的犯罪分子的假释考验期限为没有执行完毕的刑罚期限或者剩余刑罚的期限。二是无期徒刑的考验期限为十年，即不论被判处无期徒刑的犯罪分子实际执行刑罚多少年，其假释考验期限都应从人民法院裁定其假释之日起计算，一律为十年。

　　第二款是关于假释的考验期限计算的规定。根据本款规定，考验期限，从人民法院依法裁定假释之日起计算。

　　第八十四条　被宣告假释的犯罪分子，应当遵守下列规定：

　　(一)遵守法律、行政法规，服从监督;

　　(二)按照监督机关的规定报告自己的活动情况;

　　(三)遵守监督机关关于会客的规定;

　　(四)离开所居住的市、县或者迁居，应当报经监督机关批准。

　　【解释】本条是关于被假释的犯罪分子在假释考验期限内应当遵守的规定的规定。

　　根据本条规定，被宣告假释的犯罪分子在假释考验期限内，应当遵守下列规定：

　　1.遵守法律、行政法规，服从监督，是指遵守国家法律、国务院行政法规，自觉服从公安机关对其的监督。

　　2.按照监督机关的规定报告自己的活动情况，是指按照公安机关的规定，定期或不定期地报告自己的活动情况，如报告自己的思想、改造和遵纪守法情况等。

　　3.遵守监督机关关于会客的规定，是指遵守公安机关向其宣布的有关会客的要求和规定。

　　4.离开居住的市、县或者迁居，应当报经监督机关批准。未经批准不得擅自离开居住的市、县或者迁居。

　　本条规定不仅是对于假释的犯罪分子在考验期限内应遵守的行为规范的规定，而且也是监督机关实施监督的法律依据。这一规定进一步完善了我国的假释制度。

　　第八十五条　被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，由公安机关予以监督，如果没有本法第八十六条规定的情形，假释考验期满，就认为原判刑罚已经执行完毕，并公开予以宣告。

　　【解释】本条是关于被假释的犯罪分子在假释考验期间没有犯新罪，没有发现有漏罪，没有违反监督管理规定，考验期满如何处理的规定。

　　根据本条规定，被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，由公安机关予以监督。被假释的犯罪分子在假释考验期内，除应当遵守本法第八十四条的规定外，还应当接受公安机关的监督和管理。本条所指的公安机关，是指假释的犯罪分子居住地的基层公安机关，一般是由基层公安机关的派出所具体负责对犯罪分子的监督事宜。监督机关应当按照本法第八十四条和公安机关的有关对假释犯的监督管理规定，认真履行监督的职责，加强对犯罪分子的思想教育工作，定期进行考察，督促他们在考验期间接受监督，改恶从善，重新做人。

　　在假释考验期限内，如果被假释的犯罪分子没有本法第八十六条规定的情形，即犯罪分子在假释考验期限内没有再犯新罪，没有发现在判决宣告前还有漏罪没有判决，或者没有严重的违法行为的，假释考验期满，就认为犯罪分子的原判刑罚已经执行完毕。同时，监督机关应当向犯罪分子和当地群众、组织或其所在单位公开予以宣告假释期满、刑罚执行完毕。

　　第八十六条　被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。

　　在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。

　　被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。

　　【解释】本条是关于对撤销假释条件的规定。

　　本条共分三款。第一款是关于在假释考验期间再犯罪如何处理的规定。根据本款规定，在假释考验期间再犯新罪，就应当撤销假释，对新罪作出的判决和前罪没有执行的刑罚，按照本法第七十一条的规定数罪并罚，将其收监执行所决定执行的刑期。

　　第二款是关于发现有漏罪如何处理的规定。根据本款规定，在假释考验期内，如果发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，将前罪判处的刑罚和新发现的罪判处的刑罚，依照本法第七十条的规定数罪并罚，收监执行决定执行的刑期。

　　第三款是关于有违反法律、行政法规或者公安机关有关假释的监督管理规定如何处理的规定。根据本款规定，在假释考验期内，被假释的犯罪分子有违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关假释的监督管理规定的行为，尚未构成犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。所谓违反法律、行政法规，是指犯罪分子违反法律、行政法规的行为，但是这种违法行为还构不成犯罪。违反关于假释监督管理的规定，是指犯罪分子违反本法第八十四条以及公安部门关于假释管理的规定，不服从公安机关监督管理。所谓法定程序，是指根据《监狱法》第三十三条的规定，“对于被假释的罪犯，在假释期间有违反法律、行政法规和国务院公安部门有关假释的监督管理规定的行为，尚未构成犯罪的，公安机关可以向人民法院提出撤销假释的建议，人民法院应当自收到撤销假释建议书之日起一个月内予以审核裁定。人民法院裁定撤销假释的，由公安机关将罪犯送交监狱收监。”

　　第八节　时效

　　第八十七条　犯罪经过下列期限不再追诉：

　　(一)法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年;

　　(二)法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的，经过十年;

　　(三)法定最高刑为十年以上有期徒刑的，经过十五年;

　　(四)法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过二十年。如果二十年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。

　　【解释】本条是关于犯罪追诉时效期限的规定。

　　“追诉时效”，是指依照法律规定对犯罪分子追究刑事责任的有效期限。在法定的追诉期限内，司法机关有权依法追究犯罪分子的刑事责任;超过法定追诉时限，不应再追究犯罪分子的刑事责任，已经追究的，应当撤销案件或者不起诉或者终止审理。

　　明确规定追诉时效，为司法机关正确执法提供了法律依据，对于依法惩治犯罪、教育改造罪犯，维护社会的安定和稳定具有重要的意义，具体表现在：

　　1.能够使一些企图逃避刑罚处罚的犯罪分子，在没有超过追诉时效期限内及时受到刑事制裁。

　　2.对已经超过追诉时效规定期限的犯罪分子不再追究刑事责任，体现了我国刑罚改造罪犯和警戒他人的目的。犯罪分子在追诉期限内没有再犯新罪，说明其已有改恶从善的表现，不致再危害社会，在这种情况下，追究其刑事责任就失去了实际意义。

　　3.有利于集中力量打击现行犯罪活动，提高办案效率，有效地发挥司法机关的作用;同时也避免因陈年旧案难以查清，给侦查、起诉和审判工作带来困难，影响对现行犯的打击。

　　4.有利于安定团结，稳定社会，使已改过自新的罪犯放下包袱，安心工作。

　　本条针对不同的犯罪行为分别规定了四种不同的追诉期限：

　　1.法定最高刑为不满五年有期徒刑的，经过五年。就是说刑法对该犯罪分子所犯罪行规定的刑罚，最高不超过五年有期徒刑的，在五年之内没有追究刑事责任的，不再追究。

　　2.法定最高刑为五年以上不满十年有期徒刑的，经过十年。

　　3.法定最高刑为十年以上有期徒刑的，经过十五年。

　　4.法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过二十年。如果二十年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。就是说，经过二十年以后，仍然需要对情节特别恶劣，罪恶重大，不追究不足以平民愤的犯罪追究刑事责任的，经最高人民检察院核准同意，可以不受追诉时效期限的限制。

　　在确定追究时效的法定最高刑时，需注意以下两个问题：

　　1.、法定最高刑不是指罪犯应判决的具体刑期，而是根据犯罪分子的犯罪性质和法定情节，与其所犯罪行相对应的刑法分则条文规定的处刑档次中的最高刑。

　　2.法定最高刑也不是指某种性质犯罪全部刑罚的最高刑，而是指某种性质犯罪中与该犯罪情况基本相适应的某一档处罚的最高刑。即对犯罪分子应在该档量刑幅度内处刑的档次最高刑。例如，犯杀人罪，法定最高刑有两档，一档是死刑，一档为十年，应根据犯罪情节确定最高法定刑是十年还是死刑。

　　第八十八条　在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判的，不受追诉期限的限制。

　　被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期限的限制。

　　【解释】本条是关于不受追诉时效限制的特别规定。

　　本条规定不受追究时效限制的有两种情况：

　　(一)人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后，逃避侦查或者审判的，不受追诉时效的限制。这里所说的“立案侦查以后”，是指人民检察院、公安机关、国家安全机关依照刑事诉讼法的规定按照自己的管辖范围，对发现犯罪事实或者犯罪嫌疑人的案件予以立案，进行侦查，收集、调取犯罪嫌疑人有罪或无罪、罪轻或罪重的证据材料之日起。“受理案件以后”，是指人民法院依照刑事诉讼法关于审判管辖的规定，接受人民检察院提起公诉或被害人自诉案件之日起。“逃避侦查或者审判”主要是指以逃避、隐藏的方法逃避刑事追究。

　　犯罪嫌疑人在人民检察院、公安机关和国家安全机关立案侦查或者被告人在人民法院受理案件以后，如果其从拘留所、看守所中逃跑，从自家中潜逃、隐藏起来或者采用其他方法逃避侦查或者审判的，在任何时候将其追捕归案后，都可以进行追诉，不再受本法第八十七条规定的追诉时效期限的限制。这样规定，是因为在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件的时候，说明对犯罪行为已开始追究，在此时，犯罪时效已停止计算。这是为了防止犯罪分子利用时效的规定，钻法律空子，以逃避应受到的制裁。

　　在实践中应当注意，不能简单地理解为只要人民检察院、公安机关、国家安全机关对案件进行立案，或者人民法院对案件予以受理后，就可不受追诉时效的限制。上述机关对案件进行立案或受理后，犯罪嫌疑人或被告人必须具有“逃避侦查或者审判”的情况。如果没有逃避侦查和审判的行为，而是有的司法机关立案或受理后，因某些原因又未继续采取侦查或追究措施，以至超过追诉期限的，不应适用本案规定。另外，本条规定“立案侦查”和“受理案件”是指在追诉时效的期限内，对于已过了追诉时效才开始的立案侦查和审判活动，不适用本条规定，而是应分别采取撤销案件、不起诉或者宣告无罪的方法处理，不再追究刑事责任。

　　(二)被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉时效期限的限制。“被害人”是指遭受犯罪行为侵害的自然人和单位。“控告”是指被害人对侵犯本人、本单位合法权益的犯罪行为向司法机关告诉，要求追究侵害人的法律责任的行为。“应当立案”是指符合刑事诉讼法第八十六条规定的“有犯罪事实需要追究刑事责任”的立案条件，应当立案侦查的。“不予立案”是指对符合立案条件的，不属于刑事诉讼法第八十六条规定的“没有犯罪事实，或者犯罪事实显著轻微，不需要追究刑事责任”不予立案的情况，但人民法院、人民检察院、公安机关却未予立案。根据本款规定，只要被害人在追诉期限内提出控告的，遇有该立案而不予立案的情况，对犯罪分子的追诉就不受本法第八十七条规定的追诉期限的限制。这样规定，有利于保证有罪必究，及时有效地保护公民的合法权利，为解决百姓告状难提供法律依据。

　　第八十九条　追诉期限从犯罪之日起计算;犯罪行为有连续或者继续状态的，从犯罪行为终了之日起计算。

　　在追诉期限以内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算。

　　【解释】本条是关于追诉时效期限从何时起开始计算的规定。

　　本条规定的追诉期限有两种起算情况：

　　(一)一般情况下追诉期限的起算时间是从犯罪之日起计算。“犯罪之日”是指犯罪行为完成或停止之日。如运输毒品，在路途上用了三天，应以第三天将毒品运到转交他人起开始计算运输毒品犯罪的追诉期限。

　　(二)特殊情况下追诉期限的起算时间，有三种情形：

　　1.犯罪行为处于连续状态的，从犯罪行为终了之日起计算。就是说犯罪人连续实施同一罪名的犯罪，时效期限从其最后一个犯罪行为施行完毕时开始计算。“连续状态”是指犯罪人在一定时期，以一个故意连续实施数个独立的犯罪行为触犯同一罪名的。如某罪犯多次在汽车上扒窃，其连续扒窃行为即是盗窃罪的“连续”状态。

　　2.犯罪行为处于继续状态的，从犯罪行为终了之日起计算。就是犯罪人的犯罪行为在一定时间处于持续状态的，时效期限自这种持续状态停止的时候起开始计算。“继续状态”也就是持续状态，是指犯罪人实施的同一犯罪行为在一定时间内处于接连不断的状态。如非法拘禁他人，在被害人脱离拘禁以前，该犯罪就一直属于继续状态。

　　3.在追诉期限内又犯罪的，前一犯罪的追诉期限从后罪的犯罪行为完成或停止之日计算。这里的前罪和后罪并未限定为同一种罪名，只要构成犯罪即可。只要再犯新罪，前罪开始计算的时效期限就归于无效，而从犯后罪之日起计算。

　　第五章　其他规定

　　第九十条　民族自治地方不能全部适用本法规定的，可以由自治区或者省的人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和本法规定的基本原则，制定变通或者补充的规定，报请全国人民代表大会常务委员会批准施行。

　　【解释】本条是关于民族自治地方在不能全部适用本法规定的情况下，可以制定变通或者补充的规定。

　　本条所说的“民族自治地方”，是指在我国领域内由少数民族建立的民族自治县、自治州或者自治区(省级)。“不能全部适用本法规定的”是指根据民族自治地方的少数民族群众在长期的历史发展过程中所形成的一些风俗习惯、传统的特殊性而不能完全适用刑法有关规定。“根据当地民族的政治、经济、文化的特点”是指根据民族自治地方主要的少数民族在政治、经济、文化方面的特殊性。“制定变通或者补充的规定”是指民族自治区或省一级的人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和本法规定的基本原则，对刑法的有关规定作一些变通或者补充的规定。

　　根据本条规定，对刑法制定变通或者补充的规定，必须符合以下条件：

　　1.制定变通或者补充的规定，必须根据刑法规定的基本原则，即刑法对犯罪及其刑罚规定的原则。制定变通或者补充规定的依据，是由于少数民族特点不能全部适用刑法的，而不是由于其他原因。

　　2.制定变通或者补充的规定，应由自治区或者省一级的人民代表大会制定，并报全国人大常委会批准后方可执行，其他任何机关都无权制定或批准变通、补充的规定。

　　3.制定变通或者补充的规定，既要考虑当地民族的政治、经济、文化的特点，还要考虑当地政治、经济、文化的进步和发展。

　　第九十一条　本法所称公共财产，是指下列财产：

　　(一)国有财产;

　　(二)劳动群众集体所有的财产;

　　(三)用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。

　　在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。

　　【解释】本条是关于公共财产具体包括哪些范围的规定。

　　本条规定的公共财产，包括以下三种情况：

　　1.国有财产，即国家所有的财产。主要包括国家机关、国有公司、企业、国有事业单位、人民团体中的财产。

　　2.劳动群众集体所有的财产。主要包括集体所有制的公司、企业、事业单位、经济组织中的财产。在经济活动中，公民多人合伙经营积累的财产，属于合伙人共有，不属于集体所有的财产。

　　3.用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。“公益事业”主要是指服务于社会公益的事业，如学校、残疾人康复中心、养老院以及希望工程等。“社会捐助”是指个人、组织或单位向社会公益事业以及向贫困地区所捐赠、赞助的款物。“专项基金”是指专门用于上述公益事业的各种基金。

　　本条还规定了在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用、运输中的私人财产，以公共财产对待，按公共财产予以保护。因为这部分财产虽然属于私人所有，但当交由国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用、运输时，上述单位就有义务保护该财产，如果丢失、损毁，就应承担赔偿责任。

　　第九十二条　本法所称公民私人所有的财产，是指下列财产：

　　(一)公民的合法收入、储蓄、房屋和其他生活资料;

　　(二)依法归个人、家庭所有的生产资料;

　　(三)个体户和私营企业的合法财产;

　　(四)依法归个人所有的股份、股票、债券和其他财产。

　　【解释】本条是关于公民私人所有的财产具体包括哪些范围的规定。

　　本条规定的公民私人所有的合法财产，包括以下四种情况：

　　1.公民的合法收人、储蓄、房屋和其他生活资料。“合法收入”是指公民个人的工资收入、劳动所得以及其他各种依法取得的收人，如接受继承、馈赠而获得的财产等。“储蓄”是指公民将其合法的收人存人银行、信用社及其所得的利息。“房屋”是指公民私人所有的住宅。“其他生活资料”主要是指公民的各种生活用品，如家具、交通工具等。上述生活资料的获得必须符合法律的规定，非法占有的生活资料不受法律保护，如贪污受贿得到的钱财，法律不但不予保护，反而应当没收。

　　2.依法归个人、家庭所有的生产资料。包括各种劳动工具和劳动对象，如拖拉机、插秧机等机器设备，耕种的庄稼，用于耕种的牲畜，饲养的家禽、家畜，自己种植的树木以及其他用于生产的原料等。

　　3.个体户和私营企业的合法财产。个体户包括个体工商户和农村承包经营户。《民法通则》规定：“公民在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的，为个体工商户。”“农村集体经济组织的成员，在法律允许的范围内，按照承包合同规定从事商品经营的，为农村承包经营户。”因此，个体户是以个人或家庭为生产单位的，其合法财产属于该个人或者家庭所有。《私营企业条例》规定：“私营企业是指企业资产属于私人所有，雇工八人以上的营利性的经济组织。”包括四类：(1)独资企业，是指独家投资经营的企业;(2)合伙企业，指二人以上按照协议投资、共同经营、共负盈亏的企业;(3)有限责任公司，是指若干个人投资者以其出资额对公司负责，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司;(4)股份有限公司，是指依法由若干个人出资认股，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业。私营企业的合法财产应当属于出资者或控股者个人所有。

　　4.依法归个人所有的股份、股票、债券和其他财产。“个人所有的股份”，是指公民个人出资认购的股份。公民个人出资认购的股份，属于个人所有的财产。“股票”是指股份有限公司依法发行的表明股东权利的有价证券。“债券”是国家或企业依法发行的，约定在到期时向持券人还本付息的有价证券，分为公债券、金融债券和企业债券。公债券是指国家发行的债券，国库券就是一种公债券。金融债券是指由金融机构直接发行的债券。企业债券即企业发行的债券。“个人所有的股票、债券”，是指由公民个人购买的依法向社会公开发行的股票和债券。公民个人合法购买或通过继承、馈赠等合法获取的股票、债券，也属于公民私人所有的财产。

　　第九十三条　本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。

　　国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。

　　【解释】本条是关于国家工作人员定义的规定。

　　本条规定的“国家机关”，是指国家的权力机关、行政机关、司法机关以及军事机关。国家机关是依据宪法和法律设立的，依法承担一定的国家和社会公共事务的管理职责和权力的组织。一般而言，国家机关的性质是比较容易确定的，但由于我国目前正在进行政治、经济体制的改革，改革中出现的一些特殊情况需要加以特别注意。比如目前有些机关在编制上属于事业编制而不是行政编制。如中国证券监督管理委员会，虽然其编制属于国有事业单位，但实际上行使了国家机关的职责，依照法律对全国证券市场进行统一监管，并具有行政处罚权。有的国家机关内部既包括一部分行政编制，又含有一部分事业编制，而且各地的具体做法也不尽相同。比如有的地方的房地产管理局、技术监督局、工商所等整建制的属于事业编制。有的地方的原国家商检部门改为商检公司等等。对于这些组织是否属于国家机关，实践中存在不同认识。国家机关的设立和对国家机关中工作人员的编制管理是性质不同的两个问题，因此只要是依法设立的行使一定国家管理职权的组织就是国家机关，至于组织人事部门在编制上对其是按照行政编制还是事业编制进行管理，并不影响其作为国家机关的性质。“从事公务的人员”，是指在上述国家机关中行使一定职权、履行一定职务的人员。在上述国家机关中从事劳务性工作的人员，如司机、门卫、炊事员、清洁工等勤杂人员以及部队战士等，不属于国家工作人员范畴。

　　“以国家工作人员论”，主要包括三个方面：一是在国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员。这里规定的“从事公务的人员”，是指在公司、企业等单位中具有经营、管理职责，或履行一定职务的人员，在公司、企业等上述单位中不具有管理职责的一般工人，临时工等其他勤杂人员，不属本条规定的从事公务的人员。二是国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员。“委派”主要是指在一些具有国有资产成分的中外合资企业、合作企业、股份制企业当中，国有公司、企业或其他有关国有单位为了行使对所参与的国有资产的管理权，而派驻的管理人员。这里也包括有的国家机关、国有事业单位委派一些人员到非国有事业单位、社会团体中从事公务的人员。三是其他依照法律从事公务的人员，这些人虽不是上述单位的人员，但依照法律规定从事国家事务工作的人员。在认定国家机关工作人员身份的问题上，实践中存在不同认识。一种观点可称为“身份论”，即只有依照法定程序任命，具有国家工作人员身份的人才属于国家机关工作人员;另一种观点可称之为“职责论”，这种观点认为，一般情况下国家工作人员是指上述具有正式国家工作人员身份的人，但是在特殊情况下，一些虽不具正式国家工作人员身份的人员，如果因临时委托、授权等法律上的原因而实际上依法承担了国家事务的管理职责的，应当认定其依法履行该职责时，应作为国家工作人员看待，如果有渎职等犯罪行为的，应依法追究相应的刑事责任。显然，“职责论”更符合刑法的立法本义，也更符合我国目前的实际情况。因此对于那些虽不具有正式的国家工作人员身份，但因委托等法定原因实际享有国家工作人员的管理职权的人员，应当以国家工作人员论。如协助人民政府从事行政管理事务的村委会等村基层组织人员，受委托看管犯人的狱医等人员，只要实际负有国家管理职责的人员在依法履行相应的职责的过程中有渎职、滥用职权等行为，均应以国家工作人员论，构成犯罪的，依法追究相应的刑事责任。2001年，全国人大常委会专门对刑法第九十三条规定的“依照法律从事公务的人员”作了立法解释，规定，村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：1.救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理;2.社会捐助公益事业的款物的管理;3.国有土地的经营和管理;4.土地征用补偿费用的管理;5.代征、代缴税款;6.有关计划生育、户籍、征兵工作;7.协助人民政府从事其他行政管理工作。

　　“以国家工作人员论”的人员从国家政治体制改革的长远发展看，政企分开以后，本身不应属于国家工作人员，但从目前的实际情况出发，这样规定有利于防止国家利益遭受重大损失，有利于惩罚犯罪。

　　第九十四条：本法所称司法工作人员，是指有侦查、检察、审判、监管职责的工作人员。

　　【解释】本条是关于司法工作人员的定义的规定。

　　本条规定的司法工作人员，主要包括以下四种人员：

　　1.担任侦查职责的人员。主要是指公安机关、国家安全机关、检察机关依照刑事诉讼法规定的管辖分工，对犯罪嫌疑人的犯罪行为进行侦查的人员。

　　2.担任检察职责的人员。主要是指检察机关担任批准逮捕、审查起诉、出庭支持公诉、执法监督工作职责的人员。

　　3.担任审判职责的人员。主要是指在人民法院担任与审判工作有关的职务的人员，包括正副院长、正副庭长、审判委员会委员、审判员、书记员。

　　4.担任监管职责的人员。主要是指公安机关、国家安全机关以及司法行政部门所属的有关机关(监狱)中担任监管犯罪嫌疑人、被告人、罪犯职责的人员。还包括在劳动教养场所中担任监管劳教人员职责的人员。

　　执行中应当注意两个问题：

　　本条关于“司法工作人员”的定义不同于一般所说的司法机关工作人员的概念。不是所有在公安机关、国家安全机关、人民检察院、人民法院、劳改机关工作的人员都属于司法工作人员，只有担负本条规定的四种职责之一的，才能被认定为是本法所说的“司法工作人员”。

　　本条所说的有侦查、检察、审判、监管职责的人员不是只限于直接做上述工作的人员，在公安机关、国家安全机关、人民检察院、人民法院、劳改机关中负责侦查、检察、审判、监管工作的领导人员也都属于司法工作人员。

　　第九十五条　本法所称重伤，是指有下列情形之一的伤害：

　　(一)使人肢体残废或者毁人容貌的;

　　(二)使人丧失听觉、视觉或者其他器官机能的;

　　(三)其他对于人身健康有重大伤害的。

　　【解释】本条是关于重伤的定义的规定。

　　本条规定了属于“重伤”的三种情况：

　　1.使人肢体残废或者毁人容貌的。“肢体残废”是指由各种致伤因素致使肢体缺失，或者肢体虽然完整但已丧失功能。如任何一手拇指缺失超过指间关节;两足缺失五个以上的足趾;肢体重要血管损伤，引起血液循环障碍，严重影响肢体功能等等。

　　“毁人容貌”是指毁损他人面容，致使面容显著变形、丑陋或者功能障碍。如一侧眼球缺失或者萎缩;鼻缺损、塌陷或者歪曲致使显著变形;面神经损伤造成一侧大部面肌瘫痪，形成眼睑闭合不全，口角歪斜等等。

　　2.使人丧失听觉、视觉或者其他器官机能的。“丧失听觉”是指损伤后，一耳语音听力减退在91分贝以上或者两耳语言听力减退在60分贝以上。丧失“视觉”是指损伤后，一眼失明，或者两眼低视力，其中一眼低视力为2级，或者眼损伤、颅脑损伤致使视野缺损半径小于10度。

　　丧失“其他器官机能”是指丧失听觉、视觉之外的其他器官的功能或者功能严重障碍。如女性两侧乳房损伤丧失哺乳能力;肾损伤并发肾性高血压、肾功能严重障碍等等。

　　3.其他对于人身健康有重大伤害的。这种情况主要是指上述几种重伤之外的在受伤当时危及生命或者在损伤过程中能够引起威胁生命的并发症，以及其他严重影响人体健康的损伤。如开放性颅脑损伤;心脏损伤;胸部大血管损伤;胃、肠、胆道系统穿孔、破裂;烧、烫伤后出现休克等等。

　　关于“重伤”的定义和范围，1990年最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部联合下发的《人体重伤鉴定标准》中作了较为详细的规定，办理关于重伤的刑事案件，应以本条和该文件作为衡量是否构成重伤的具体标准。

　　在办理刑事案件中，应注意对于有多处损伤的，其中必须有一处符合重伤鉴定标准的规定才能构成重伤，而不能以多处轻伤相加，作为重伤看待。

　　第九十六条　本法所称违反国家规定，是指违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。

　　【解释】本条是关于违反国家规定的解释性规定。

　　本条关于违反国家规定主要包括两个方面：

　　1.违反全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，包括由全国人民代表大会通过的法律，如宪法及其他基本法律，由全国人大常委会通过的法律、决定以及对现行法律的修改和补充的规定。宪法规定，立法权必须由全国人民代表大会及其常务委员会行使，法律是全国人民的意志表现，所以只有代表全体人民的最高国家权力机关才可以制定。

　　2.违反国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令，既包括由国务院直接制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令，也包括由国务院直属的有关部委制定，经国务院批准并以国务院名义发布的。宪法规定，国务院是最高国家权力机关的执行机关，是最高国家行政机关，可以根据宪法和法律，制定行政法规、规定行政措施、发布决定和命令。

　　应当注意，本条仅限于国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令，各级地方人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规以及国务院各部委制定的规章和发布的决定和命令都不属于本法所指的国家规定。

　　第九十七条　本法所称首要分子，是指在犯罪集团或者聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。

　　【解释】本条是关于首要分子的定义的规定。

　　根据本条规定，本法所说的首要分子主要包括两类人：

　　(一)在犯罪集团中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。

　　“犯罪集团”是指三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织。主要具有以下特征：

　　1.人数在三人以上，主要成员固定或基本固定;

　　2.经常纠集在一起进行一种或数种犯罪活动;

　　3.有明显的首要分子。有的首要分子是在纠集过程中形成的，有灼首要分子则在纠集开始时就是组织者和领导者;

　　4.有预谋地实施犯罪活动;

　　5.不论作案次数多少，对社会造成的危害或其具有的危险性都很严重。

　　“组织”主要是指将其他犯罪人纠集在一起。“策划”主要是指为犯罪活动如何实施拟订办法、方案。“指挥”是指在犯罪的各个阶段指使、命令其他犯罪人去实施犯罪行为等。

　　(二)在聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。

　　“聚众犯罪”是指纠集多人共同实施犯罪活动。如聚众斗殴，聚众哄抢公私财物的犯罪等。“聚众犯罪”与“犯罪集团”不同，是因进行犯罪将众人聚集起来的，而不具有较固定的犯罪组织和成员。

　　由于首要分子在犯罪集团或者聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用，罪恶比较严重，因此，本法分则对首要分子规定的处刑都比较重。

　　第九十八条　本法所称告诉才处理，是指被害人告诉才处理。如果被害人因受强制、威吓无法告诉的，人民检察院和被害人的近亲属也可以告诉。

　　【解释】本条是关于告诉才处理的定义及如何适用的规定。

　　根据办理刑事案件实际的需要，刑法规定了一些告诉才处理的犯罪。根据刑法分则的规定，主要包括第二百四十六条侮辱、诽谤罪，第二百五十七条暴力干涉婚姻自由罪，第二百六十条虐待家庭成员罪，第二百七十条侵占罪等。由于对犯罪行为的刑事追究或对行为人的处理往往涉及被害人的利益，所以法律允许被害人权衡利弊，作出是否提起刑事诉讼的决定。“告诉才处理”，是指只有被害人向人民法院提出控告，要求对犯罪人追究刑事责任时，人民法院才能受理，如果有权进行告诉的人不告诉，法院则不能受理。

　　根据本条规定，有权进行告诉的有三种人：

　　1.告诉才处理的刑事案件的被害人;

　　2.人民检察院在被害人因受强制、威吓而无法告诉的情况下可以告诉，“受强制”是指被害人受到暴力的控制，如被捆绑、拘禁等。“威吓”是指被害人受到威胁、恐吓，不敢向人民法院提出控告;

　　3.告诉才处理的刑事案件中被害人的近亲属在被害人因受强制、威吓而无法告诉的情况下也可以告诉。“被害人的近亲属”是指被害人的父一母、子女、配偶、同胞兄弟姊妹。

　　第九十九条　本法所称以上、以下、以内，包括本数。

　　【解释】本条是关于刑法所称的“以上、以下、以内”的定义如何理解的规定。

　　根据本条规定，刑法所称的“以上”、“以下”、“以内”都包括本数在内。如规定对某种犯罪行为判处三年以下有期徒刑，判处的最高刑可以是三年。

　　第一百条　依法受过刑事处罚的人，在入伍、就业的时候，应当如实向有关单位报告自己曾受过刑事处罚，不得隐瞒。

　　【解释】本条是关于受过刑事处罚的人，在入伍、就业的时候，应当如实向有关部门报告的规定。

　　本条规定有两个内容：

　　(一)依法受过刑事处罚的人，应当如实向有关单位报告自己曾受过刑事处罚，不得隐瞒。“依法受过刑事处罚的人”，是指依照我国的刑事法律，行为人的行为构成犯罪，并经人民法院判处刑罚。“经人民法院判处刑罚”，包括被人民法院依法判处刑法规定的各种主刑和附加刑。如某犯罪分子被人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，在缓刑考验期内遵守刑法的有关规定，缓刑考验期满，原判的刑罚不再执行，这种情况也属于依法受过刑事处罚。如果某行为人虽曾受到司法机关的追诉，但其行为符合刑法规定的不需要判处刑罚或者免除刑罚的情况，因而人民法院决定免予刑罚处罚的，则不属于“受过刑事处罚的人”。同样，如果检察机关对上述情况依照刑事诉讼法的规定决定不予起诉的，也不在“受过刑事处罚”之列。

　　(二)如实报告仅限于在入伍、就业的时候。“入伍”是指加人中国人民解放军或者中国人民武装警察部队。“就业”包括参加任何种类的工作，如进人国家机关，各种公司、企业、事业单位，各种团体等等。“向有关单位报告”，是指向自己参加工作的单位报告。法律这样规定，是为了便于用人单位掌握本单位职工的情况，便于安置工作以及对该有关人员开展帮助和教育。

　　第一百零一条　本法总则适用于其他有刑罚规定的法律，但是其他法律有特别规定的除外。

　　【解释】本条是关于刑法总则的规定适用于其他有刑罚规定的法律的规定。

　　本条包括两个方面的内容：

　　(一)本法总则适用于其他有刑罚规定的法律。主要是指刑法总则规定的原则对于其他有定罪处刑规定的法律也适用，在依照其他法律规定对犯罪人判处刑罚时，也要依照刑法总则的规定。

　　“其他有刑罚规定的法律”，是指除刑法以外的其他有定罪处刑规定的法律，包括全国人大常委会通过的对刑法所作的决定或者修改补充规定，在民事、经济、行政等法律中对刑法所补充规定的犯罪行为及其刑罚的规定，等等。如1997年修改刑法后，全国人大常委会近些年又根据社会情况的变化，先后对刑法又作了一些补充、修改的决定或修正案等，这些规定都属于刑法的范畴。

　　刑法总则规定的原则对于其他有定罪处刑规定的法律也适用，在依照其他法律规定对犯罪人判处刑罚时，也要依照刑法总则的规定。但是其他法律有特别规定的除外。

　　(二)但是其他法律有特别规定的除外。是指在其他有刑罚规定的法律中，对于刑法总则的有关规定又作出了特殊规定，即在一定范围、一定限度内对刑法总则的有关规定作出修改补充时，刑法总则的有关规定在法律规定的限度内不再适用，而依照该法律的特别规定执行。

　　第二编　分则

　　第一章　危害国家安全罪

　　第一百零二条　勾结外国，危害中华人民共和国的主权、领土完整和安全的，处无期徒刑或者十年以上有期徒刑。

　　与境外机构、组织、个人相勾结，犯前款罪的，依照前款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于背叛国家罪及其处罚的规定。

　　背叛国家罪是指中国公民勾结外国，危害国家的主权、领土完整和安全的行为。

　　本条共分二款。第一款是对背叛国家罪的处罚规定。根据本款规定，背叛国家罪具有以下特征：1.构成本罪的犯罪主体必须是具有中华人民共和国国籍的公民，即中国公民。2.行为人在客观上必须实施了勾结外国，危害国家主权、领土完整和安全的行为。这里所说的“勾结外国”，是指行为人通过各种方式与外国政府、政党、政治集团以及他们的代表人物联络，进行组织、策划等活动;“危害国家主权、领土完整和安全”，是指行为人勾结外国的直接目的和实施的行为，必须是危害了国家的主权、领土完整和安全。勾结外国是危害国家主权、领土完整和安全的手段，危害国家主权、领土完整和安全是勾结外国的直接目的，这两个行为必须同时具备，才能构成本罪。根据本条的规定，背叛国家罪的构成，并不要求造成危害国家主权、领土完整和安全的实际后果，只要实施了勾结外国，危害国家主权、领土完整和安全的行为，即构成本罪。无论是在暗中策划、信电往来秘密接触的阴谋阶段，还是已经将形成的计划付诸实施，都不影响构成本罪。

　　根据本款规定，行为人实施勾结外国，危害中华人民共和国的主权、领土完整和安全的行为，处无期徒刑或者十年以上有期徒刑。同时，根据本法第一百一十三条的规定，构成本罪，对国家和人民危害特别严重、情节特别恶劣的，可以判处死刑。构成本罪，还可以并处没收财产。

　　本条第二款明确规定，与境外机构、组织、个人相勾结，实施勾结外国，危害中华人民共和国的主权、领土完整和安全的，依照第一款的规定处罚。这里所说的“境外机构”，是指中华人民共和国边境以外的国家或者地区的官方性组织;“境外组织”，是指中华人民共和国边境以外的国家和地区的社会性团体等;“境外个人”，是指外国公民、无国籍人以及外籍华人等。“与境外机构、组织、个人相勾结”实施本条第一款规定的行为，主要是指通过境外机构、组织、个人与外国勾结，或者伙同境外机构、组织、个人与外国相勾结，进行危害国家主权、领土完整和安全的犯罪。根据各国的司法实践，背叛国家行为往往要通过一些组织、个人进行，外国政府的活动也往往在一些民间组织及个人身份的掩护下进行。本款的规定充分考虑了维护国家安全的需要以及国际上政治斗争的特点。

　　根据本款规定，行为人与境外机构、组织、个人相勾结，实施勾结外国，危害中华人民共和国的主权、领土完整和安全的行为，依照第一款的规定处罚。

　　第一百零三条　组织、策划、实施分裂国家、破坏国家统一的，对首要分子或者罪行重大的，处无期徒刑或者十年以上有期徒刑;对积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑;对其他参加的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。

　　煽动分裂国家、破坏国家统一的，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利;首要分子或者罪行重大的，处五年以上有期徒刑。

　　【解释】本条是关于分裂国家罪和煽动分裂国家罪的犯罪及其处罚的规定。

　　本条共分两款。第一款是对分裂国家罪的处罚规定。根据本款规定，构成本罪的，必须具备以下几个条件：1.构成本罪的主体是一般主体，即任何人都可以构成本罪的犯罪主体。本罪处罚的是“首要分子或者罪行重大的”、“积极参加的”和“其他参加的”犯罪分子。其中，“首要分子”的范围在刑法总则中已作了明确的界定。“罪行重大”是指虽不是首要分子，但在犯罪活动中起了十分恶劣的作用并直接参与杀人、放火、爆炸等其他特别严重的犯罪活动;“积极参加的”，是指那些主动参加犯罪集团并多次参与犯罪活动的;“其他参加的”，即指一般参加者。分裂国家、破坏国家统一是一种严重的危害国家安全犯罪，往往靠个人难以达到目的，一般要组成一定的集团进行长期的犯罪活动，而且中国是一个多民族的国家，犯罪分子往往利用并激化民族矛盾，挑起事端，较其他犯罪更具有欺骗性和危险性，所以这种犯罪有可能会因某一突发性事件或者在一些特定的社会环境下，出现聚众犯罪的情况。对此，本款根据犯罪分子参与犯罪的情节及所起的作用，对“首要分子或者罪行重大的”、“积极参加的”和“其他参加的”分别规定了处刑。应当注意的是，在严厉打击分裂国家、破坏国家统一的犯罪活动的同时，对这种有可能参加人数较多的聚众犯罪，要把那些受欺骗、蒙蔽、不明真相的群众与犯罪分子区别开。2.必须是实施了分裂国家、破坏国家统一的行为。这里所说的“分裂国家、破坏国家统一的”，是指以各种手段和方式，企图将我国领土的一部分分离出去，另立政府，制造割据局面和分裂我国统一的多民族国家，破坏民族团结，制造民族分裂的行为。3.具有组织、策划、实施分裂国家、破坏国家统一的行为。所谓“组织”，是指分裂国家的犯罪集团和分裂活动的组织人的纠集行为;“策划”，是指为实现某一目标而进行筹划、谋算的行为，如制定计划、策略等;“实施”，就是为实现目标而将策划的内容具体实施、付诸行动的行为。根据本款规定，对组织、策划、实施分裂国家、破坏国家统一的，对首要分子或者罪行重大的，处无期徒刑或者十年以上有期徒刑;对积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑;对其他参加的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。同时，根据本法第一百一十三条的规定，构成本罪，对国家和人民危害特别严重、情节特别恶劣的，可以判处死刑。构成本罪，还可以并处没收财产。

　　第二款是对煽动分裂国家罪的犯罪及其处罚的规定。这里所说的“煽动”，是指以语言、文字、图像等方式对他人进行鼓动、宣传，意图使他人相信其所煽动的内容，或者意图使他人去实施所煽动的行为。根据本款规定，只要行为人实施了煽动分裂国家、破坏国家统一的行为，即构成犯罪，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利;对首要分子或者罪行重大的，处五年以上有期徒刑。

　　第一百零四条　组织、策划、实施武装叛乱或者武装暴乱的，对首要分子或者罪行重大的，处无期徒刑或者十年以上有期徒刑;对积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑;对其他参加的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。

　　策动、胁迫、勾引、收买国家机关工作人员、武装部队人员、人民警察、民兵进行武装叛乱或者武装暴乱的，依照前款的规定从重处罚。

　　【解释】本条是关于武装叛乱、暴乱罪的犯罪及其处罚的规定。

　　本条共分两款。第一款是对武装叛乱、暴乱罪的处罚规定。武装叛乱，是指采取武装对抗的形式，以投靠境外组织或境外敌对势力为背景，或者意图投靠境外组织或境外敌对势力，而反叛国家和政府的行为。武装暴乱，是指采取武装的形式，与国家和政府进行对抗的行为。根据本款规定，武装叛乱、暴乱罪具有以下特征：1.构成犯罪的主体是一般主体。2.都必须具有实施了“组织、策划、实施”的具体行为。其中，本条规定的“组织、策划、实施”的基本含义与第一百零三条的规定是一致的，故不再赘述。3.必须是具有“武装”性质。所谓“武装”，是指叛乱者或者暴乱者在实施犯罪行为中，携带或使用了枪、炮等武器，与国家和政府进行对抗。如果行为人没有携带或使用武器，只是使用一般性的暴力，如扔石块等，则不能构成武装叛乱、暴乱罪。武装叛乱行为与武装暴乱行为的主要区别，就是在于行为人是否以境外组织或者境外敌对势力为背景。如果行为人的目的是投靠境外组织或境外敌对势力，而与国家和政府进行武装对抗的，就是武装叛乱;如果行为人没有上述意图和目的，只是直接与国家和政府武装对抗的，则是武装暴乱。当然，在武装暴乱的犯罪过程中，犯罪分子可能也会与境外的一些敌对势力相勾结，但其叛乱活动主要是针对政府;而武装叛乱，犯罪分子的主要目的是投靠境外组织或境外敌对势力。

　　根据本款规定，组织、策划、实施武装叛乱或武装暴乱的，对其首要分子或者罪行重大的，处无期徒刑或者十年以上有期徒刑;对积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑;对其他参加的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。同时，根据本法第一百一十三条的规定，构成本罪，对国家和人民危害特别严重、情节特别恶劣的，可以判处死刑。构成本罪，还可以并处没收财产。

　　第二款是对策动、胁迫、勾引、收买国家机关工作人员、武装部队人员、人民警察、民兵进行武装叛乱或者武装暴乱的处罚规定。这里所说的“策动”，是指策划鼓动他人进行某项活动的行为;“胁迫”，是指以暴力或者其他手段威胁、强迫他人实施某种行为;“收买”，是指以金钱、财物或者其他物质利益诱使他人进行某项行为;“勾引”，是指引诱他人进行某项行为。“国家机关工作人员”，是指在国家立法机关、行政机关、司法机关、军事机关从事公务的人员。根据本款的规定，策动、胁迫、勾引、收买国家机关工作人员、武装部队人员、人民警察、民兵进行武装叛乱或者武装暴乱的，依照第一款的规定，从重处罚。

　　第一百零五条　组织、策划、实施颠覆国家政权、推翻社会主义制度的，对首要分子或者罪行重大的，处无期徒刑或者十年以上有期徒刑;对积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑;对其他参加的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。

　　以造谣、诽谤或者其他方式煽动颠覆国家政权、推翻社会主义制度的，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利;首要分子或者罪行重大的，处五年以上有期徒刑。

　　【解释】本条是关于颠覆国家政权罪和煽动颠覆国家政权罪的犯罪及其处罚的规定。

　　本条共分两款。第一款是对颠覆国家政权罪的处罚规定。根据本款规定，颠覆国家政权罪，是指行为人组织、策划、实施颠覆国家政权、推翻社会主义制度的行为。其中，“组织、策划、实施”与前两条规定的“组织、策划、实施”的含义是一致的，这里不再赘述。本条规定的“颠覆国家政权、推翻社会主义制度”，是指以除武装暴动外的各种非法手段推翻国家政权，改变人民民主专政的政权性质和社会主义制度的行为。我国宪法明确规定，中华人民共和国是工人阶级领导的、以工农联盟为基础的人民民主专政的社会主义国家。社会主义制度是国家的根本制度，所以说任何企图以各种非法手段颠覆国家政权、推翻社会主义制度的行为，都是对我国国家安全的严重危害，必须受到我国法律的严厉制裁。应当注意的是，“颠覆国家政权”在手段上通常有使用暴力手段的情况，刑法第一百零四条明确规定了武装叛乱、暴乱罪，并规定了更重的刑罚。对于以武装暴乱形式颠覆国家政权的，应当适用武装叛乱、暴乱罪。本款所规定的是指以非武装暴乱方式颠覆国家政权的行为。

　　根据本款规定，颠覆国家政权罪的构成不要求有颠覆国家政权、推翻社会主义制度的实际危害结果的发生，只要行为人进行了组织、策划、实施颠覆国家政权、推翻社会主义制度的行为，即构成本罪，对首要分子或者罪行重大的，处无期徒刑或者十年以上有期徒刑;对积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑;对其他参加的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。

　　第二款是对煽动颠覆国家政权罪的处罚规定。这里所说的“煽动”，是指以造谣、诽谤或者其他方式诱惑、鼓动群众的行为。其中，“造谣、诽谤”，主要是指无中生有，编造不存在的事情或者对事实进行严重歪曲，以达到诋毁国家政权和社会主义制度的目的。

　　根据本款规定，构成本罪行为人在主观上必须具有颠覆国家政权、推翻社会主义制度的故意。

　　本款对煽动颠覆国家政权罪规定了两档刑，即只要行为人实施了以造谣、诽谤或者其他方式煽动颠覆国家政权、推翻社会主义制度行为的，就构成本罪，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利;对首要分子或者罪行重大的，处五年以上有期徒刑。

　　第一百零六条　与境外机构、组织、个人相勾结，实施本章第一百零三条、第一百零四条、第一百零五条规定之罪的，依照各该条的规定从重处罚。

　　【解释】本条是关于与境外机构、组织、个人相勾结，进行危害国家安全罪的处罚规定。

　　近几年来，境外一些敌对势力为达到“西化”、“分化”我国的目的，他们以各种手段、方式对我进行渗透、干扰，与境内不法分子相勾结，进行危害我国国家安全的犯罪活动。而我国国内的犯罪分子在进行危害国家安全犯罪活动中也往往要与境外机构、组织、个人相勾结，取得他们的援助、资助等。这是当前危害国家安全犯罪的一个主要特点。为了更有力地维护国家安全，打击危害国家安全的犯罪，刑法特别作了关于与境外机构、组织、个人相勾结实施分裂国家罪、煽动分裂国家罪、武装叛乱、暴乱罪、颠覆国家政权罪、煽动颠覆国家政权罪应从重处罚的规定。这几种犯罪都是对我国国家安全危害最为严重，危险性最大的犯罪。本条规定的“相勾结”，是指境内的犯罪分子与境外机构、组织、个人通过各种途径联络、共同策划、密谋，以实施本章第一百零三条、第一百零四条、第一百零五条规定的有关危害国家安全的犯罪行为。

　　根据本条规定，境内人员与境外机构、组织、个人相勾结，实施本章第一百零三条、第一百零四条、第一百零五条规定之罪的，适用本条的规定，对其依照上述有关条文规定的刑罚从重处罚。

　　第一百零七条　境内外机构、组织或者个人资助境内组织或者个人实施本章第一百零二条、第一百零三条、第一百零四条、第一百零五条规定之罪的，对直接责任人员，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利;情节严重的，处五年以上有期徒刑。

　　【解释】本条是关于资助危害国家安全犯罪活动罪的犯罪及其处罚的规定。

　　根据本条规定，任何人资助境内组织或者个人进行本条所规定的危害国家安全犯罪活动的，都将适用本条处罚。这里的任何人，即条文中的“境内外机构、组织或者个人”，既包括单位，也包括个人。既包括境内的，也包括境外的国家和地区。这里所说的“资助”，是指明知他人进行危害国家安全的犯罪活动，而向其提供金钱、物品、通讯器材、交通工具等，以用于危害国家安全的犯罪，使犯罪分子得到物质上的帮助，更加有恃无恐地进行危害国家安全的犯罪活动。如果境内外机构、组织或者个人没有提供物质上的帮助，仅是在精神、宣传舆论等方面给予帮助、支持，则不能适用本条，而应适用其他危害国家安全罪的相应规定处理。本条规定的资助对象限于“境内组织或者个人”。其中，“境内组织”，主要是指社会团体等，既包括经合法手续审批进行活动的组织，一也包括非法组织;“境内个人”，则是指具有中华人民共和国国籍的中国公民。本条将资助行为限定于资助境内组织或者个人实施本章第一百零二条规定的背叛国家罪、第一百零三条规定的分裂国家罪和煽动分裂国家罪、第一百零四条规定的武装叛乱、暴乱罪、第一百零五条规定的颠覆国家政权罪和煽动颠覆国家政权罪的范围。之所以作这样的规定，主要是因为这几种犯罪对于国家安全来说都是危险性最大的犯罪，也是根据维护国家安全的实际需要所做的规定。根据本条规定，犯本条规定之罪的，对直接责任人员，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利;情节严重的，即多次资助或者资助金额巨大或造成严重后果的，处五年以上有期徒刑。其中，直接责任人员包括资助行为的决策人以及实际实施的人员。如果资助属个人行为，行为人即为直接责任人员。

　　第一百零八条　投敌叛变的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重或者带领武装部队人员、人民警察、民兵投敌叛变的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

　　【解释】本条是关于投敌叛变罪的犯罪及其处罚的规定。

　　根据本条规定，无论行为人出于何种目的或动机，实施投敌叛变行为的，即构成本罪。这里所说的“投敌叛变”，是指背叛国家，投靠敌国、敌方，出卖国家和人民利益的变节行为。其中，所谓“敌”是广义的，既包括在交战状态下公开的敌国、敌方等敌人，也包括其他公然敌视中华人民共和国的政权和制度的敌对营垒。本条没有区分平时与战时，在战时“敌”的概念非常明确，只要与我国正式交战的即是敌，也就是说，行为人只要是投奔或者投靠敌方的，就构成本罪;但在和平时期，特别是在目前世界处于相对和平、稳定、发展的时代，我国的对外交往十分广泛，所以在确定“敌”时应非常慎重。

　　本条对投敌叛变罪规定了两档刑，对构成本罪的一般投敌叛变行为，处三年以上十年以下有期徒刑;对情节严重或者带领武装部队人员、人民警察、民兵投敌叛变的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。同时，根据本法第一百一十三条的规定，构成本罪，对国家和人民危害特别严重、情节特别恶劣的，可以判处死刑。构成本罪，还可以并处没收财产。这里所说的“情节严重”，主要是指带领众人投敌叛变的手段特别恶劣，给国家和人民利益造成严重损失或者造成恶劣的政治影响等情况。“带领武装部队人员、人民警察、民兵投敌叛变的”，是指带领成建制的武装部队，如一个班、一个排或者更多的部队、武警投敌叛变，或者是带领人数较多的人民警察、民兵投敌叛变的行为。武装部队、人民警察、民兵是国家的武装力量和专政机关，负有巩固国防、抵抗侵略、保卫祖国、保卫人民和平劳动的职责，带领这些人员投敌叛变比带领其他人员投敌叛变，对国家安全和社会稳定具有更大的危害性，故必须予以严惩。

　　第一百零九条　国家机关工作人员在履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外或者在境外叛逃，危害中华人民共和国国家安全的，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。

　　掌握国家秘密的国家工作人员犯前款罪的，依照前款的规定从重处罚。

　　【解释】本条是关于叛逃罪的犯罪及其处罚的规定。

　　本条共分两款。第一款是国家机关工作人员叛逃罪的规定。根据本款规定，构成本罪的，必须具备以下几个条件：1.构成本罪的主体是特殊主体，即国家机关工作人员。2.必须是在履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外或者境外叛逃的。这里所说的“履行公务期间”，主要是指在职的国家机关工作人员在执行公务期间，如国家机关出访的代表团、我国驻外使领馆的外交人员以及国家派驻国外进行公务活动或执行某项工作任务的人员等。对于那些国家机关工作人员离职到境外学习读学位的，则不属于“履行公务期间”。“擅离岗位”，是指违反规定私自离开岗位的行为。“叛逃境外”，是指同境外的机构、组织联络，由境内逃离到境外的行为;“在境外叛逃的”，是指国家机关工作人员在境外履行公务期间擅自不归国，投靠境外的机构、组织的行为。其中“境外”，是指中华人民共和国边境以外的国家和地区。3.必须有危害中华人民共和国国家安全行为的。这是区分罪与非罪的界限，若国家机关工作人员擅离岗位的行为，没有危害国家安全的，则不应按本条规定定罪处罚。根据本款的规定，构成本罪的，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利;情节严重的，即实施了严重危害国家安全行为的，处五年以上十年以下有期徒刑。

　　本条第二款是关于掌握国家秘密的国家工作人员犯叛逃罪的处罚规定。这里所说的“国家秘密”，是指关系国家的安全和利益，依照法定程序确定，在一定时间内只限一定范围的人员知悉的事项，包括绝密、机密和秘密三种。本条第二款较第一款的规定有两点不同：1.犯罪主体要宽一些，即国家工作人员。这主要是在现代经济的发展中，国家秘密占很大比重的是科技、经济方面的秘密，而掌握这一部分国家秘密的人员，不一定全都是国家机关工作人员，如果这些人中有人在履行公务期间叛逃境外或在境外叛逃，同样会给国家安全造成严重的危害。2.量刑上要更重一些。根据第二款的规定：掌握国家秘密的国家工作人员犯第一款罪的，依照第一款的规定从重处罚。

　　第一百一十条　有下列间谍行为之一，危害国家安全的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑;情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑：

　　(一)参加间谍组织或者接受间谍组织及其代理人的任务的;

　　(二)为敌人指示轰击目标的。

　　【解释】本条是关于间谍罪的处罚的规定。

　　根据本条规定，间谍行为主要包括以下两种行为：1.参加间谍组织或者接受间谍组织及其代理人的任务的。这里所说的“间谍组织”，是指外国政府或者境外的敌对势力建立的旨在收集我国情报，进行颠覆破坏等活动，危害我国国家安全和利益的组织。“参加间谍组织”，就是指行为人通过履行一定的手续加人间谍组织，成为间谍组织成员的行为。“接受间谍组织及其代理人的任务”，是指受间谍组织的命令、派遣、指使、委托为间谍组织服务，从事进行危害我国国家安全的活动。其中，间谍组织的“代理人”，是指受间谍组织委托、指派或者授意，下达间谍组织的任务指令的人。2.为敌人指示轰击目标的。这里所说的“敌人”，主要是指战时与我方交战的敌对国或敌方，也包括平时采用轰击方式袭击我国领土的敌国、敌方。“指示”，包括用各种手段向敌人明示所要轰击的目标，如发电报、写信、点火堆、放信号弹等，以使敌人能够准确地打击我方目标。“轰击”，包括各类武器轰炸、炮击、爆炸以及导弹袭击等。

　　根据本条规定，对犯间谍罪，危害国家安全的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑;情节较轻的，即没有对国家安全造成较大危害的，处三年以上十年以下有期徒刑。同时，根据本法第一百一十三条的规定，构成本罪，对国家和人民危害特别严重、情节特别恶劣的，可以判处死刑。构成本罪，还可以并处没收财产。

　　第一百一十一条　为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密或者情报的，处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑;情节较轻的，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。

　　【解释】本条是关于为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪的处罚规定。

　　这里所说“境外机构”，是指中华人民共和国边境以外的国家和地区的官方机构。如政府、军队以及其他由政府设置的机构，也包括外国驻我国的使、领事馆及办事处等。“境外组织”，主要是指中华人民共和国边境以外的国家和地区的政党、社会团体等，也包括企业等经济组织以及宣传组织。“境外人员”，是指外国公民、无国籍人以及外籍华人等。根据本条规定，构成本罪的，必须符合以下几个条件：1.构成本罪的主体是一般主体，即无论其是中国公民，还是非中国公民，都可能构成本罪。2.必须是为境外的机构、组织和人员实施本条规定的犯罪行为。3.必须是采取了窃取、刺探、收买、非法提供的方法。其中“窃取”，是指行为人采用各种秘密手段，如盗窃、偷拍、偷录等行为而取得国家秘密或情报的行为;“刺探”，是指行为人通过各种途径和手段非法探知国家秘密或情报的行为;“收买”，是指行为人以给予财物或者其他物质性利益的方法非法得到国家秘密或情报的行为;“非法提供”，是指国家秘密或情报的持有人，将自己知悉、管理、持有的国家秘密或情报非法出售、交付、告知其他不应知悉该秘密或情报的行为。4.行为人实施的犯罪对象只限于“国家秘密”或“情报”。其中“国家秘密”，是指关系国家的安全和利益，依照法定程序确定，在一定时间内只限于一定范围的人员知悉的事项。根据《保守国家秘密法》的规定，国家秘密分为绝密、机密、秘密三级。而这里所说的“情报”，是指除国家秘密以外的关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项。应当注意的是，对于情报的范围，法律并没有作出具体规定，在司法实践中要根据具体案件作具体分析，从严掌握。一不能把所有未公开的内部情况，都列入“情报”范围，以免扩大打击面;二要注意与正常的、信息情报交流区别开。

　　根据本条的规定，对构成犯罪的，处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的，即为境外窃取、刺探、收买、非法提供绝密级国家秘密、三项以上机密级国家秘密或者其他国家秘密或者情报，对国家安全和利益造成其他特别严重损害的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑;情节较轻的，即为境外窃取、刺探、收买、非法提供不足三项的秘密级国家秘密或者情报的，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。同时，根据本法第一百一十三条的规定，构成本罪，对国家和人民危害特别严重、情节特别恶劣的，可以判处死刑。构成本罪，还可以并处没收财产。

　　实践中应当注意以下两点：一是行为人知道或者应当知道没有标明密级的事项关系国家安全和利益，而为境外窃取、刺探、收买、非法提供的，依照本条的规定定罪处罚;二是通过互联网将国家秘密或者情报非法发送给境外的机构、组织、个人的，依照本条的规定定罪处罚，而因渎职行为将国家秘密通过互联网予以泄露，情节严重的，依照刑法第三百九十八条的规定定罪处罚。

　　第一百一十二条　战时供给敌人武器装备、军用物资资敌的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑;情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。

　　【解释】本条是关于资敌罪的犯罪及其处罚规定。

　　根据本条规定，构成本罪的，必须具备以下几个条件：1.任何人都可以构成本罪的主体。2.必须是在“战时”。所谓“战时”，是指国家宣布进人战争状态、部队接受作战任务或者遭受敌人突然袭击时。根据我国《宪法》的规定，宣布进入战争状态是全国人民代表大会的职权，在全国人民代表大会闭会期间，如果遇到国家遭受武装侵犯或者必须履行国际间共同防止侵略的条约的情况，由全国人大常委会决定战争状态的宣布。当国家遭受外国突然袭击，来不及由国家的权力机关宣布进人战争状态，自遭受突然袭击时起，国家就自然进入战争状态。3.必须是具有供给敌人武器装备、军用物资等资助的行为。这里所说的“供给”，是指非法向敌人提供，包括非法出售或者无偿提供。“武器装备”，主要是指各种武器、弹药、坦克车、飞机、舰艇、军用通讯设备等;“军用物资”，主要是指武器装备以外的其他军用物品，如医疗用品、军服、军被等。根据本条规定，构成犯罪的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑;情节较轻的，即没有使国家安全和利益遭受重大损失的，处三年以上十年以下有期徒刑。同时，根据本法第一百一十三条的规定，构成本罪，对国家和人民危害特别严重、情节特别恶劣的，可以判处死刑。构成本罪，还可以并处没收财产。

　　第一百一十三条　本章上述危害国家安全罪行中，除第一百零三条第二款、第一百零五条、第一百零七条、第一百零九条外，对国家和人民危害特别严重、情节特别恶劣的，可以判处死刑。

　　犯本章之罪的，可以并处没收财产。

　　【解释】本条是关于对犯危害国家安全罪适用死刑及没收财产的刑罚规定。

　　本条共分两款。第一款是关于犯危害国家安全罪适用死刑的规定。危害国家安全的犯罪，是对国家危害最严重的犯罪，是刑法首要打击的犯罪。本款对本章所规定的危害国家安全的犯罪，集中规定了最高刑可以判处死刑。根据本款规定，下列对国家和人民危害特别严重、情节特别恶劣的危害国家安全的犯罪，最高刑可以判处死刑：1.第一百零二条规定的背叛国家罪;2.第一百零三条第一款规定的分裂国家罪;3.第一百零四条规定的武装叛乱、暴乱罪;4.第一百零八条规定的投敌叛变罪;5.第一百一十条规定的间谍罪;6.第一百一十一条规定的为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪;7.第一百一十二条规定的资敌罪。根据本款规定，危害国家安全罪不适用死刑的有：1.第一百零三条第二款规定的煽动分裂国家罪;2.第一百零五条规定的颠覆国家政权罪和煽动颠覆国家政权罪;3.第一百零七条规定的资助危害国家安全活动犯罪;4.第一百零九条规定的叛逃罪。其中颠覆国家政权罪之所以未规定死刑，主要是考虑到对于以武装暴乱形式颠，覆国家政权的行为，应按照武装暴乱罪处罚，该条已有死刑规定，颠覆国家政权罪所规定的主要是以非暴力形式进行的犯罪行为。

　　第二款是对犯危害国家安全罪适用没收财产的规定。没收财产，是指没收犯罪分子个人所有财产的一部分或全部。它是一种附加刑，可以独立适用，也可以附加适用。本条规定，对犯有危害国家安全罪的，可以并处没收财产。这就是说，对犯有危害国家安全罪的犯罪分子，除依法判处主刑外，根据其罪行和财产状况，可以并处没收财产。因此，本款规定的没收财产是作为附加刑的，不能独立适用。应当注意的是，本条在规定没收财产时，使用的是“可以”，而不是“应当”，也就是说，在人民法院审理危害国家安全的犯罪案件时，应当根据案件的具体情况运用法律，对有必要判处没收财产的犯罪分子，可以并处没收财产，而不是一律并处没收财产。

　　第二章　危害公共安全罪

　　第一百一十四条　放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法危害公共安全，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。

　　【解释】本条是关于放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法危害公共安全尚未造成严重后果罪及其处罚的规定。

　　我国政府一贯主张反对各种形式的恐怖组织和恐怖犯罪活动，一向积极参与国际间的各种反恐怖组织和反恐怖犯罪活动的斗争，并为此做出了应有和不懈的努力。2001年10月29日全国人大常委会批准了《制止恐怖主义爆炸的国际公约》，再一次表明我国坚决反对任何形式的恐怖犯罪活动的一贯立场。与此同时，为了适应我国国内的反恐怖犯罪活动斗争的需要，结合当前国际、国内的恐怖犯罪活动的发展趋势及其特点，对刑法作一些适时的修改，使刑法成为打击各种恐怖犯罪活动的有力武器，也成为当前刑事立法的一个重要课题和迫切的任务。2001年12月29日全国人大常委会通过了《中华人民共和国刑法修正案(三)》，对97年刑法关于本条的规定主要进行了两处修改：一是将“投毒”补充修改为“投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质”。“投毒”，是指向公共饮用水源、食品中投放能够致人死亡或者严重危害人体健康的毒性药物。根据打击恐怖活动犯罪的需要，为使本条的规定更加明确，将“投毒”修改为“投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质”。二是删去了关于“工厂、矿场、油田、港口、河流、水源、仓库、住宅、森林、农场、谷场、牧场、重要管道、公共建筑物或者其他公私财产”的规定。在刑法条文中列举犯罪的破坏对象虽然有利于指导司法实践，但考虑到随着形势的发展，危害公共安全的犯罪所指向的对象也不断在发生着变化，而且在法律中对其一一列举可能会挂一漏万，因此刑法作了这样的修改。修改后的规定，不仅仍然包括原条文所规定的犯罪对象范围，还包括其他随着形势发展，需要由刑法保护的各种不应受犯罪侵害的对象。

　　本条列举了在危害公共安全的犯罪中最常见、最具危险性的四种犯罪手段，即放火、决水、爆炸和投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质。但以放火、爆炸等方法进行的犯罪，并不都是危害公共安全罪，只有以这几种危险方法用于危害不特定的多数人的生命、健康以及重大财产的安全时，才能构成本罪。所谓“放火”，是指故意纵火焚烧公私财物，严重危害公共安全的行为;“决水”，是指故意破坏堤防、大坝、防水、排水设施，制造水患危害公共安全的行为;“爆炸”，是指故意引起爆炸物爆炸，危害公共安全的行为;“投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质”，是指向公共饮用水源、食品或者公共场所、设施投放能够致人死亡或者严重危害人体健康的上述几种物质的行为。这里的“毒害性”物质，是指能对人或者动物产生毒害的有毒物质，包括化学性毒物、生物性毒物和微生物类毒物等;“放射性”物质，是指具有危害人体健康的放射性的物质，国家一直对这些极具危险性的物质实行严格的管理;“传染病病原体”，是指能在人体或动物体内生长、繁殖，通过空气、饮食、接触等方式传播，能对人体健康造成危害的传染病菌种和毒种。其中传染病分为甲、乙、丙三类。“其他危害方法”，是指除放火、决水、爆炸、投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质以外的其他任何足以造成不特定的多数人的伤亡或者公私财产重大损失的行为。根据本条规定，构成本罪的主体是一般主体;行为人主观上必须是故意;本条处罚的是，以放火、决水、爆炸、投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法危害公共安全犯罪中，尚未造成严重后果的犯罪行为，处三年以上十年以下有期徒刑。所谓“尚未造成严重后果”，是指行为人实施了本条所列的危害公共安全的行为，但尚未造成他人重伤、死亡或者公私财产重大损失等情况。若行为人的行为造成了严重后果的发生，则不能适用本条的规定，而应依照第一百一十五条的规定处刑。

　　第一百一十五条　放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

　　过失犯前款罪的，处三年以上七年以下有期徒刑;情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　【解释】本条是关于以放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者其他危险方法危害公共安全，造成严重后果罪及其处罚的规定。

　　2.01年12月29日全国人大常委会通过的《中华人民共和国刑法修正案(三)》对97年刑法本条第一款的规定作了修改，将“投毒”补充修改为“投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质”。修改的理由前面已有论述，不再赘述。

　　本条共分二款。第一款是对放火、决水、爆炸、投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的处罚规定。其中本条所规定的“放火”、“决水”、“爆炸”和“投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质”与第一百一十四条的规定是一致的，前面已有论述，不再赘述。本款规定的是对放火、决水、爆炸、投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法危害公共安全罪，造成严重后果的犯罪行为的处刑。与第一百一十四条规定的“尚未造成严重后果”的处刑是相对应的。这里所说的“造成严重后果”，就是本款规定的“致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失”的结果。根据本款规定，对造成上述危害后果的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

　　第二款是对过失犯前款罪的处罚规定。其中，“过失犯前款罪的”，是指由于行为人主观上的过失而引起的火灾、决水、爆炸、投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质，造成致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的严重后果，危害公共安全的行为。根据本款规定，上述过失行为必须是造成了严重后果，才构成犯罪。根据本款的规定，由于过失行为构成本款所规定的犯罪的，处三年以上七年以下有期徒刑;情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　第一百一十六条　破坏火车、汽车、电车、船只、航空器，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。

　　【解释】本条是关于破坏交通工具罪的犯罪及其处罚的规定。

　　根据本条规定，构成本罪必须符合以下条件：

　　1.行为人主观上必须是具有破坏的故意。

　　2.必须是破坏火车、汽车、电车、船只、航空器这五种特定的交通工具。因为，这些交通工具不仅是要耗费大量的资金生产或购置，更重要的是这几种交通工具承担着大量的客运、货运任务，对它们进行破坏会造成旅客的重大伤亡和财产的重大损失，对社会公共安全具有极大的危险性和危害性。这里所规定的“航空器”，包括飞机和除飞机以外的其他飞行工具。这里所说的“破坏”，是指以各种手段和方法破坏交通工具，危害公共安全的行为。

　　3.破坏行为必须是足以使这几种交通工具发生倾覆、毁坏的危险。这里所说的“倾覆”，是指火车出轨、颠覆，汽车、电车翻车，船只翻沉，航空器坠毁等情况;“毁坏”，是指上述交通工具由于遭到人为破坏而不能正常行驶，危及运载的人、物品及交通工具自身的安全。“足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险”，是指该种破坏行为有造成火车、汽车、电车、船只、航空器的倾覆、毁坏的现实可能性和威胁。应当注意的是，在实践中如何判断某种破坏行为是否已达到“现实可能性和威胁”的程度，主要应从以下几个方面来判定：(1)交通工具是否在使用过程中的待用期间。这不仅包括正在行驶和飞行期间，也包括使用过程中的待用期间。如果破坏的是尚未交付使用或者正在修理的交通工具，一般不会危及到公共安全，故不构成本罪;(2)破坏的是不是交通工具的关键部位。如果行为人破坏的是交通工具的次要部位，如破坏的是交通工具的座椅、卫生设备或者其他不影响安全行驶的辅助设备等，则不足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险，故同样不能构成本罪。

　　4.必须是尚未造成严重后果的。所谓“尚未造成严重后果的”，是指该种破坏交通工具的行为，没有造成任何危害后果或者只造成了轻微的危害后果。根据本条规定，对这种没有造成严重后果的破坏交通工具的行为，处三年以上十年以下有期徒刑。

　　第一百一十七条　破坏轨道、桥梁、隧道、公路、机场、航道、灯塔、标志或者进行其他破坏活动，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。

　　【解释】本条是关于破坏交通设施罪的犯罪及其处罚的规定。

　　根据本条规定，破坏交通设施罪，是指故意破坏轨道、桥梁、隧道、公路、机场、航道、灯塔、标志或者进行其他破坏活动，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险的行为。构成本罪必须同时符合以下条件：1.行为人主观上必须具有破坏的故意。2.破坏行为必须是针对涉及交通安全的设施的。如果破坏的是与交通安全无关的设施，不影响车辆行驶、船只航行、航空器飞行安全，则不构成本罪。这里所说的“其他破坏活动”，是指破坏上述未列举的其他交通设施和虽然没有直接破坏上述交通设施，但却足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险的行为。如乱发指示信号、干扰无线电通信、导航，在铁轨上放置障碍物等。应当强调的是，这里所说的“破坏”，不仅包括使交通设施遭受有形的损坏，也包括对交通设施正常功能的损害，如发出无线电干扰信号，使正常行驶中的交通工具与指挥、导航系统不能联系，致使该交通工具处于极大风险之中的行为等。3.破坏行为必须是足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险的。这里所说的“足以”，是指行为人对交通设施的破坏程度，已达到可以使交通工具发生倾覆或者毁坏的现实可能性和威胁。如果其破坏交通设施的程度不会造成这种现实危险的，则不构成本罪。根据本条规定，本条处罚的是“尚未造成严重后果”的破坏交通设施的犯罪，规定处三年以上十年以下有期徒刑。对于已造成严重后果的破坏交通设施的犯罪，适用其他有关条文规定处罚。

　　第一百一十八条　破坏电力、燃气或者其他易燃易爆设备，危害公共安全，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。

　　【解释】本条是关于破坏电力设备罪、破坏易燃易爆设备罪的犯罪及其处罚的规定。

　　根据本条规定，破坏电力设备罪和破坏易燃易爆设备罪，是指破坏电力、燃气或者其他易燃易爆等设备，危害公共安全的行为。构成本罪必须同时具备以下几个条件：1.行为人主观上必须具有破坏的故意。2.必须实施了破坏电力、燃气或者其他易燃易爆设备的行为。其中，“电力”设备，是指用来发电和供电的公用设备，如发电厂、供电站、高压输电线路等;“燃气”设备，是指生产、贮存、输送各种燃气的设备，如煤气管道、煤气罐、天然气管道等;“其他易燃易爆设备”，是指除燃气设备以外的生产、贮存和输送易燃易爆物品的设备，如石油管道、汽车加油站、火药及易燃易爆的化学物品的生产、贮存、运输设备等。3.破坏易燃易爆设备的行为，必须是危害了公共安全，如果上述破坏行为仅局限在一些特定的范围，没有危及公共安全，则不应按本罪处罚。根据本条的规定，本条处罚的是“尚未造成严重后果的”破坏电力、燃气或者其他易燃易爆设备，危害公共安全的行为，规定处三年以上十年以下有期徒刑。对于造成严重后果的破坏电力设备、易燃易爆设备的犯罪，则应依照其他有关条款的规定处罚。

　　第一百一十九条　破坏交通工具、交通设施、电力设备、燃气设备、易燃易爆设备，造成严重后果的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

　　过失犯前款罪的，处三年以上七年以下有期徒刑;情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　【解释】本条是关于破坏交通工具罪、破坏交通设施罪、破坏电力设备罪、破坏易燃易爆设备罪，造成严重后果的处罚规定。

　　本条共分两款。第一款是对破坏交通工具、交通设施、电力、燃气或者其他易燃易爆设备造成严重后果的处罚规定。刑法第一百一十六条规定的破坏交通工具罪、第一百一十七条规定的破坏交通设施罪、第一百一十八条规定的破坏电力设备罪和破坏易燃易爆设备罪规定的处罚，都是对上述破坏行为，尚未造成严重后果的规定的刑罚。而本款则是综合了这几条规定的犯罪行为，对这几条规定的犯罪行为造成严重后果的，规定了更为严厉的处罚。这里所说的“造成严重后果的”，主要是指犯罪分子实施上述几种犯罪行为，导致了火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏的结果发生或者电厂、供电设备失火、天然气管道爆炸，发生重大火灾等，造成了人员的死亡或者造成公私财产的重大毁损，从而危害公共安全的行为。根据本款的规定，对第一百一十六条规定的破坏交通工具罪、第一百一十七条规定的破坏交通设施罪、第一百一十八条规定的破坏电力设备罪和破坏易燃易爆设备罪，造成严重后果的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本款所规定的“交、通工具”，是指第一百一十六条所规定的火车、汽车、电车、船只和航空器;“交通设施”，是指第一百一十七条规定的轨道、桥梁、隧道、公路、机场、航道、灯塔、标志等;“电力设备”、“燃气设备”和“易燃易爆设备”，与第一百一十八条规定的范围是一致的，因在前面已有解释，这里不再赘述。

　　第二款是对过失损坏交通工具、交通设施、电力设备和易燃易爆设备犯罪的处罚规定。这里所说的“过失犯前款罪”，是指由于行为人主观上疏忽大意或者轻信能够避免的过失而损坏交通工具、交通设施、电力、燃气设备、易燃易爆设备造成严重后果、危害公共安全的行为。根据本款规定，构成过失损坏交通工具罪、过失损坏交通设施罪、过失损坏电力罪、过失损坏易燃易爆设备罪必须同时具备以下条件：1.行为人在主观上是过失，而不是故意。如果行为人故意实施破坏行为，则应按第一款的规定处罚，不能适用本款。2.行为人的过失行为必须实际造成了严重后果的，才能构成犯罪，才能适用本款规定。根据本款规定，过失损坏交通工具、损坏交通设施、损坏电力、燃气设备或者其他易燃易爆设备，造成严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑;情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　第一百二十条　组织、领导恐怖活动组织的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑;积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑;其他参加的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。

　　犯前款罪并实施杀人、爆炸、绑架等犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。

　　【解释】本条是关于组织、领导、参加恐怖组织罪的犯罪及其处罚的规定。

　　组织、领导恐怖活动组织进行恐怖活动的犯罪具有极大的社会危害性，对于社会稳定、公民人身财产的安全都有极大的破坏力，为此，97年刑法规定了组织、领导、参加恐怖组织罪，并规定了相应的刑罚。近年来，随着社会经济的发展和现代科学技术的广泛运用，特别是在当前的国际形势下，恐怖犯罪活动无论在规模上，还是在破坏程度上，都有愈演愈烈之势，恐怖犯罪活动已经成为危害全人类的严重犯罪。在这种情况下，要求提高对上述犯罪的法定刑的呼声逐渐高涨，希望通过加大惩罚力度，增强对这类犯罪的惩治和威慑作用。因此，2001年12月29日全国人大常委会通过的《中华人民共和国刑法修正案(三)》对本条作了修改，将“组织”、“领导”恐怖活动组织犯罪的法定刑由“三年以上十年以下有期徒刑”提高为“十年以上有期徒刑或者无期徒刑”。

　　本条共分两款。第一款是关于组织、领导和参加恐怖活动组织的犯罪的处罚规定。这里所说的“组织”，是指鼓动、召集若干人建立或组织为从事某一特定活动的比较稳定的组织或集团的人。“领导”，是指在某一组织或集团中起指挥、决定作用的人员;“积极参加的”，是指对参与恐怖活动态度积极，并起主要作用的成员。“其他参加的”，主要是指恐怖组织中的一般成员。其中，“恐怖活动组织”，就是指以从事杀人、伤害、爆炸、绑架等暴力性犯罪为主要活动的犯罪集团。这种恐怖组织进行恐怖活动的目的主要有两个方面：一是因对政府或社会不满，寻求报复;二是图财，充当杀手，从而索取高额费用。其犯罪手段往往是非常残酷的，如挖眼睛、剁去四肢、挑断脚筋等。根据本款的规定，组织、领导恐怖活动组织的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑;积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑;其他参加的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。

　　第二款是关于参加恐怖组织又进行恐怖活动的处罚规定。本款根据实际情况和国际反恐怖活动的经验，特别列举了恐怖组织中经常从事的几种犯罪活动，如杀人、爆炸、绑架等犯罪，这些犯罪活动都是严重危害人身安全、公共安全的严重刑事犯罪活动，必须予以严惩。根据本条规定，对组织、领导、参加恐怖组织，并实施杀人、爆炸、绑架等犯罪的，实施数罪并罚。即以本罪与所犯其他暴力性犯罪，分别定罪量刑，然后依照刑法第六十九条的规定，决定应执行的刑罚。

　　第一百二十条之二　资助恐怖活动组织或者实施恐怖活动的个人的，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金;情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于资助恐怖活动组织或者实施恐怖活动的个人罪的犯罪及其处罚的规定。

　　本条是2001年12月29日全国人大常委会通过的《中华人民共和国刑法修正案(三)》新增加的规定。为了打击恐怖犯罪活动，切断恐怖活动组织生存的经济来源，将资助恐怖活动组织或者实施恐怖活动的个人的行为规定为犯罪，予以惩处，已成为同恐怖犯罪活动作斗争的一个重要环节。为此联合国安理会于2001年9月29日通过了第1373号决议，要求各国将为恐怖活动提供或者筹集资金的行为规定为犯罪。我国立法机关及时地通过刑法修正案，在刑法中增加了对资助恐怖活动组织或者实施恐怖活动的个人的犯罪及其处罚的规定。

　　根据本条的规定，构成本罪必须符合以下条件：1.主观上必须是故意，即犯罪分子明知对方是恐怖活动组织或者实施恐怖活动的个人而予以资助。不知道对方是恐怖活动组织或者实施恐怖活动的个人或者是由于受其欺骗而为其提供资助的不构成本罪。这是区分罪与非罪的重要界限。2.必须是实施了相应的资助行为，即为其提供了相应的金钱或者物质性帮助。提供资助的犯罪动机是多种多样的，有的是出于同情，有的是出于政治或者宗教目的，但不同动机不影响本罪的构成。3.资助的对象必须是恐怖活动组织或者实施恐怖活动的个人。这里所说的“恐怖活动组织”，既包括在我国境内的恐怖活动组织，也包括在境外其他国家或者地区的恐怖活动组织。“实施恐怖活动的个人”，是指已经实施了恐怖活动或者将要实施恐怖活动的个人，包括我国公民、外国人和无国籍人。刑法将本罪的犯罪对象限于恐怖活动组织或者实施恐怖活动的个人，主要是考虑恐怖犯罪活动属于危及全人类的犯罪，必须采取一切必要的措施，包括政治、法律、经济等各种手段，对其予以严厉惩处。

　　在实践中还应当注意以下两点：一是本罪与实施恐怖活动犯罪的区别。虽然这两种犯罪客观上都有可能表现为实施相应的资助或者帮助行为，但构成本罪的主观故意只是资助恐怖活动组织或者实施恐怖活动的个人，而不是直接资助其所实施的恐怖犯罪活动，其主观故意与被资助对象的犯罪故意是不一致的。二是如果行为人与恐怖活动组织或者实施恐怖活动的个人通谋，为其提供物资、资金、账号、证明，或者为其提供运输、保管或者其他方便的，属于共同犯罪，根据刑法总则关于共同犯罪的有关规定进行惩处。

　　根据本条的规定，资助恐怖活动组织或者实施恐怖活动的个人的，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金;情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。

　　本条第二款是关于单位犯资助恐怖活动组织或者实施恐怖活动的个人的犯罪及其处罚的规定。根据本款规定，单位实施资助恐怖活动组织或者实施恐怖活动的个人的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金;情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。

　　第一百二十一条　以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑;致人重伤、死亡或者使航空器遭受严重破坏的，处死刑。

　　【解释】本条是关于劫持航空器罪及其处罚的规定。

　　根据本条规定，行为人构成本罪必须是实施了以暴力、威胁或者其他方法劫持航空器的行为。这里所说的“暴力”，主要是指犯罪分子使用强暴手段，如杀害、殴打等方法劫持航空器的行为;“胁迫”，主要是指犯罪分子以爆炸飞机、枪杀旅客等手段要挟、强迫机组人员服从其劫持航空器的命令的行为;“其他方法’，，是指犯罪分子使用除暴力、威胁方法以外的方法劫持航空器的行为。如航空器的驾驶人员，利用驾驶航空器的便利条件，违反规定直接驾机非法出逃境外，危害公众安全的行为。这里规定的“航空器”，是指各种运送旅客和运输物资的空中运输工具。

　　根据本条的规定，对以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器的犯罪的处刑分为两档，即一般情况下，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑;致人重伤、死亡或者使航空器遭受严重破坏的，处死刑，这一情况主要、是指犯罪分子在劫持航空器的过程中，造成旅客或者机组人员的重伤、死亡或者使航空器上的重要设施、设备遭受严重破坏等，对这些行为，都将处以死刑。

　　第一百二十二条　以暴力、胁迫或者其他方法劫持船只、汽车的，处五年以上十年以下有期徒刑;造成严重后果的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

　　【解释】本条是关于劫持船只、汽车罪的犯罪及其处罚的规定。

　　劫持船只、汽车罪，是指以暴力、胁迫或者其他方法劫持船只、汽车，危害公共安全的行为。其中，“以暴力、胁迫或者其他方法”规定的含义与第一百二十一条规定的劫持航空器罪中的“以暴力、胁迫或者其他方法”的基本含义是一致的，这里不再赘述。本条所说的“船只”，是指各种运送旅客或者物资的水上运输工具;“汽车”，主要是指公共汽车、电车等。根据本条规定，只要行为人实施了以暴力、胁迫或者其他方法劫持船只、汽车的，即构成本罪，处五年以上十年以下有期徒刑;造成严重后果的，即造成人员伤亡或者使国家和人民的财产遭受重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。需要指出的是，本条规定的劫持船只、汽车行为的目的不是为了抢劫或者实施海盗行为，对于以抢劫为目的劫持船只、汽车的，应当依照抢劫罪的规定定罪处罚。本条规定的劫持船只、汽车的目的与第一百二十一条劫持航空器的目的是基本一致的，主要是为了逃避法律追究，让船只、汽车开往其指定的地点，或者以劫持车船作为要挟手段，让政府答应其提出的某项条件等。

　　第一百二十三条　对飞行中的航空器上的人员使用暴力，危及飞行安全，尚未造成严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役;造成严重后果的，处五年以上有期徒刑。

　　【解释】本条是关于暴力危及飞行安全罪的犯罪及其处罚的规定。

　　考虑到在飞行中的航空器内使用暴力，对航空器的安全，将构成极大威胁，同时，我国参加的保证民用航空器安全的国际公约规定，应将在飞行中的航空器上使用暴力的行为在国内法中规定为犯罪，因此，刑法作了这一规定。

　　根据本条规定，构成本罪的主体是一般主体，即任何在飞行中的航空器上的人员都可以构成本罪的主体。其中，“飞行中”，是指从飞机加速进行起飞时，到飞机着陆后减慢速度为止。构成本罪还必须具有以下条件：1.必须是使用暴力。即对飞行中航空器上的人员使用暴力，如使用凶器行凶或者殴斗等。这里所说的使用暴力，较劫持航空器罪的范围要宽，包括乘客之间、乘客与机组人员之间的暴力事件。2.危及飞行安全、尚未造成严重后果的。在飞行中的航空器上，任何使用暴力的情况都会危及飞行安全，但本罪在处刑上区分了两种情况，即：(1)尚未造成严重后果的;(2)造成严重后果的。其中“尚未造成严重后果的”，是指使用暴力对飞行安全没有造成直接的危害后果。“造成严重后果的”，主要是指因行为人在航空器中使用暴力的行为，致使航空器不能正常航行，以致迫降、坠毁等。根据本条规定，对尚未造成严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役;造成严重后果的，处五年以上有期徒刑。

　　第一百二十四条　破坏广播电视设施、公用电信设施，危害公共安全的，处三年以上七年以下有期徒刑;造成严重后果的，处七年以上有期徒刑。

　　过失犯前款罪的，处三年以上七年以下有期徒刑;情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　【解释】本条是关于破坏广播电视设施、公用电信设施罪的犯罪及其处罚的规定。

　　本条共分两款。第一款是对故意破坏广播电视设施、公用电信设施，危害公共安全行为的处罚规定。这里所说的“广播设施”，包括发射无线电广播信号的发射台站等;“电视设施”，主要是指传播新闻信息的电视发射台、转播台等;“公用电信设施”，主要是指用于社会公用事业的通信设施、设备以及其他公用的通信设施、设备。如国家电信部门的无线电发报设施、设备，包括发射机、天线等;还有电话交换局、交换站以及有关国家重要部门的电话交换台、无线电通信网络，如在航空、航海交通工具及交通设施中使用的无线电通信、导航设施等，总之，电信设施，既包括各种机器设备，也包括其组成部分的线路等。应当注意的是，对于那种不可能影响公共安全的通信服务设备，如城市大街上的公用电话亭、一般的民用家庭电话等，不属于本条规定的“公用电信设施”范围内。如其破坏可按毁坏公私财物罪处理。随着现代科技的迅速发展，广播电视、电信在社会政治、经济、社会生活中发挥着越来越重要的作用，不仅仅只是一种传播新闻信息的工具，在一些特定的情况下，如在发生重大的自然灾害或者出现一些突发性事件时，还担负着向公众及时传播情况，进行疏导，以保护广大人民群众的生命、财产安全，维护社会稳定的重要作用。根据本款的规定，行为人破坏广播电视设施、公用电信设施的行为，必须达到“危害公共安全”的程度，才能构成本罪。本款对破坏广播电视设施、公用电信设施的犯罪行为，规定了两档刑，危害公共安全的，处七年以下有期徒刑或者拘役;造成严重后果的，处七年以上有期徒刑。“造成严重后果的”，是指由于行为人破坏广播电视设施、公用电信设施的行为，致使广播电视传播或者公用通信中断，不能及时排除险情或者疏散群众，因而导致人员伤亡或者使公私财产遭受重大损失等情况。

　　第二款是对过失犯前款罪的行为规定的处罚。所谓“过失犯前款罪的”，是指由于行为人主观上的疏忽大意或者过于轻信等过失，造成广播电视设施、公用电信设施被损坏，危害公共安全的行为。根据本款规定，构成过失损坏广播电视设施、公用电信设施罪的，处三年以上七年以下有期徒刑;情节较轻的，即广播电视设施、公用电信设施被损坏的程度不太严重，对公共安全危害不大的等行为，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　第一百二十五条　非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药，爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

　　非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。

　　单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的犯罪和非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全罪的犯罪及其处罚的规定。

　　本条共分三款。第一款是对非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的犯罪及其处罚的规定。这里所说的“非法”，既包括违反法律、法规，也包括违反国家有关部门发布的规章、通告等规范性文件。其中，“制造”，是指以各种方法生产枪支、弹药、爆炸物的行为;“买卖”，是指行为人购买或者出售枪支、弹药、爆炸物的行为;“运输”，是指通过各种交通工具移送枪支、弹药、爆炸物的行为;“邮寄”，是指通过邮局将枪支、弹药、爆炸物寄往目的地的行为;“储存”，是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药、爆炸物而为其存放的行为。应当注意的是，这里所说的“运输”与“邮寄”的主要区别是运输的方式，一个通过交通工具，另一个是通过邮政系统，“运输”一般较“邮寄”的数量要多。

　　本款规定的“枪支”，是指以火药或者压缩气体等为动力，利用管状器具发射金属弹丸或者其他物质，足以致人伤亡或者丧失知觉的各种枪支。包括军用的手枪、步枪、冲锋枪、机枪以及射击运动用的各种枪支，还有各种民用的狩猎用枪等。“弹药”，是指上述枪支所使用的子弹、火药等;“爆炸物”，是指具有爆破性并对人体造成杀伤的物品，如手榴弹、炸药以及雷管、爆破筒、地雷等。根据本款规定的和最高人民法院2001年5月15日发布的《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定，行为人非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的，以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支两支以上的，军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的，或者手榴弹一枚以上的，非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的，或者炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的，以及具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的，就构成本罪，处三年以上十年以下有期徒刑。此外，多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的，或者虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的，也构成本罪。介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。构成本罪，情节严重的，即非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的数量达到军用枪支五支以上的，以火药为动力发射枪弹的非军用枪支五支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支十支以上的，军用子弹五十发以上、气枪铅弹二千五百发以上或者其他非军用子弹五百发以上的，或者手榴弹三枚以上的，非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的，危害严重的，或者炸药、发射药、黑火药五千克以上或者烟火药十五千克以上、雷管在一百五十枚以上或者导火索、导爆索一百五十米以上的，以及具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药五十千克以上或者烟火药一百五十千克以上、雷管一千五百枚以上或者导火索、导爆索一千五百米以上的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。此外，非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，达到构成犯罪的数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的，也属于“情节严重”的情形，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

　　本条第二款是对非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全犯罪的处罚规定。这里所说的“毒害性、放射性、传染病病原体等物质”，前面已有论述，不再赘述。根据本款规定，非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，必须是危害公共安全的，才构成犯罪，在处罚上依照第一款的规定进行，即处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

　　第三款是对单位犯前两款罪的处罚规定。这里所说的“单位”与刑法总则规定的“单位”犯罪的范围是一致的。根据本款的规定，单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物或者非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，在对单位判处罚金的同时，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本条第一款的刑期处罚。

　　第一百二十六条　依法被指定、确定的枪支制造企业、销售企业，违反枪支管理规定，有下列行为之一的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑：

　　(一)以非法销售为目的，超过限额或者不按照规定的品种制造、配售枪支的;

　　(二)以非法销售为目的，制造无号、重号、假号的枪支的;

　　(三)非法销售枪支或者在境内销售为出口制造的枪支的。

　　【解释】本条是关于违规制造、销售枪支罪的犯罪及其处罚的规定。

　　根据本条的规定，构成本罪的主体只能是单位，即依法被指定、确定的枪支制造企业、销售企业。枪支是涉及国家安全、公共安全的特殊物品，国家对枪支的制造、销售等实行严格的管制，《枪支管理法》明确规定，国家对枪支的制造、配售实行特别许可证制度。未经许可，任何单位或者个人不得制造、买卖枪支，只有经国家专门指定或确定的企业才能从事枪支的制造或销售。这里所说的“依法”，是指《枪支管理法》和有关部门依据《枪支管理法》制定的有关规定。所谓“被指定、确定的枪支制造企业”，是指根据《枪支管理法》由国家和有关部门指定、确定的允许制造枪支的企业。《枪支管理法》第十四条规定，公务用枪，即部队、警察、民兵以及其他特殊部门所装备的各种军用枪支，由国家指定的企业制造;民用枪支，即猎枪、麻醉注射枪、射击运动枪等其他非军用枪支，由国务院有关主管部门提出，由国务院公安部门确定。同时，制造民用枪支的企业，由国务院、公安部门核发民用枪支制造许可证件，有效期三年，期满需要继续制造民用枪支的，应当重新申请领取许可证件。所谓“被指定、确定的枪支销售企业”，是指根据《枪支管理法》及国家有关部门的规定，由国务院有关部门确定的有权销售枪支的企业。根据《枪支管理法》的规定，配售民用枪支的企业，由省级人民政府公安机关确定;并由省级人民政府的公安机关核发民用枪支配售许可证件，有效期为三年，期满需继续配售民用枪支的，应当重新申请领取许可证件。

　　行为人的行为，违反枪支管理规定，实施了以下三种行为中的一种，才能构成本罪;1.以非法销售为目的，超过限额或者不按规定的品种制造、配售枪支的。其中，“以非法销售为目的”，是指其生产活动、经营活动是以非法出售枪支获得非法利润为目的;“超过限额制造、配售枪支的”，是指枪支制造企业、销售企业超过国家有关主管部门下达的生产或配售枪支的数量指标或者任务，而擅自制造、配售枪支的行为。根据《枪支管理法》及有关主管部门的规定，制造、销售枪支的企业，每年的生产任务、销售总数都由各级公安部门及其他有关主管部门统一下达任务指标。“不按照规定的品种”，是指生产枪支的企业没有按照国家规定的技术标准生产枪支或者配售枪支的企业不按照国家规定的配售枪支的品种、型号去配售枪支。2.以非法销售为目的，制造无号、重号、假号的枪支的。所谓“制造无号、重号、假号的枪支”，是指生产枪支的企业，为了逃避检查，规避法律，在生产枪支过程中有意制造一批没有编号或者重复编号或者虚假编号的枪支，用以非法销售牟利的行为。根据《枪支管理法》的规定，公安部门对生产的民用枪支必须在生产前确定并统一编制枪支的序号，下达到制造民用枪支的企业。生产企业必须在民用枪支指定的部位铸印制造厂的厂名、枪种代码和公安部门统一编制的枪支序号。如果制造无号、重号或者假号的枪支，就可以逃避有关主管机关的检查，而达到非法牟利的目的。3.非法销售枪支或者在境内销售为出口制造的枪支。这里所说的“非法销售枪支”，是指违反枪支管理的规定，销售枪支的行为。既包括根本没有销售枪支资格的，也包括超出国家有关部门规定的品种、数量，销售枪支的行为。“在境内销售为出口制造的枪支”，是指生产、销售、出口枪支部门将为出口制造的枪支，在境内销售牟利，包括出口退货后转内销，以出口为名生产后内销以及在完成出口任务后，将剩余的枪支非法在境内销售牟利等。根据本条规定和最高人民法院2001年5月15日发布的《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定，依法被指定、确定的枪支制造企业、销售企业有上述行为之一，即违规制造枪支五支以上的，违规销售枪支两支以上的，或者虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的，对单位判处罚金;并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑;情节严重的，即违规制造枪支二十支以上的，违规销售枪支十支以上的，或者违规制造枪支五支以上，违规销售枪支两支以上;并具有造成严重后果等其他恶劣情节的，处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的，即违规制造枪支五十支以上的，违规销售枪支三十支以上的，或者违规制造枪支二十支以上，违规销售枪支十支以上，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

　　第一百二十七条　盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物的，或者盗窃、抢夺毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

　　抢劫枪支、弹药、爆炸物的，或者抢劫毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，或者盗窃、抢夺国家机关、军警人员、民兵的枪支、弹药、爆炸物的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

　　【解释】本条是关于盗窃、抢夺、抢劫枪支、弹药、爆炸物、毒害性、放射性、传染病病原体等物质罪的犯罪及其处罚的规定。

　　2.01年12月29日全国人大常委会通过的《中华人民共和国刑法修正案(三)》对本条作了修改，增加规定了盗窃、抢夺、抢劫毒害性、放射性、传染病病原体等物质的犯罪。

　　本条共分两款。第一款是对盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物、毒害性、放射性、传染病病原体等物质的犯罪及其处罚的规定。所谓“盗窃枪支、弹药、爆炸物、毒害性、放射性、传染病病原体等物质罪”，是指秘密窃取枪支、弹药、爆炸物、毒害性、放射性、传染病病原体等物质的犯罪行为;“抢夺枪支、弹药、爆炸物、毒害性、放射性、传染病病原体等物质罪”，是指乘人不备，公开夺取枪支、弹药、爆炸物、毒害性、放射性、传染病病原体等物质的行为。根据本款的规定，只要行为人实施了盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物、毒害性、放射性、传染病病原体等物质的行为，就构成犯罪，处三年以上十年以下有期徒刑;对情节严重的，即盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物、毒害性、放射性、传染病病原体等物质数量较大、手段恶劣或者造成严重后果的等，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。这里所说的“枪支、弹药、爆炸物、毒害性、放射性、传染病病原体等物质”的含义、范围与本法第一百二十五条的规定是一致的，前面已有论述，这里不再赘述。

　　第二款是对抢劫枪支、弹药、爆炸物，或者抢劫毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全或者盗窃、抢夺国家机关、军警人员、民兵的枪支、弹药、爆炸物的犯罪和处罚的规定。盗窃、抢夺国家机关、军警人员、民兵的枪支、弹药、爆炸物的行为，具有更大的社会危害性的情况，因此单独规定了更重的处罚。这里规定的“抢劫”，是指以暴力或者以暴力相威胁劫取枪支、弹药、爆炸物、毒害性、放射性、传染病病原体等物质的行为。这里的“国家机关”，是指依法允许装备、使用枪支的国家机关;“军警人员”，是指军队、武装警察及其他人民警察中的人员;“民兵”，是指依照有关法律规定组成的不脱离生产的群众武装组织成员。根据本款的规定，对于抢劫枪支、弹药、爆炸物、毒害性、放射性、传染病病原体等物质及盗窃、抢夺上述机关、人员的枪支、弹药、爆炸物的，即处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

　　第一百二十八条　违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。

　　依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。

　　单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于非法持有、私藏枪支、弹药罪和非法出租、出借枪支罪的犯罪及其处罚的规定。

　　本条共分四款。第一款是关于非法持有、私藏枪支、弹药罪的处罚规定。本款规定的“违反枪支管理规定”，是指《枪支管理法》及国家有关主管部门对枪支、弹药管理等方面作的规定。如《枪支管理法》中对哪些部门、哪些单位、哪些人员可以配备、使用枪支，都作了明确规定。“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。“私藏”，是指依法配备、配置枪支、弹药的人员，在配备、配置枪支、弹药的条件消失后，违反枪支管理法律、法规的规定，私自藏匿所配备、配置的枪支、弹药且拒不交出的行为。根据本款规定和其他有关司法解释，违反枪支管理规定，非法持有、私藏军用枪支一支的;非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支两支以上的;非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的;非法持有、私藏手榴弹一枚以上的;或者非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的，构成犯罪，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，即非法持有、私藏军用枪支两支以上的;非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支两支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的;非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的;非法持有、私藏手榴弹三枚以上的;非法持有、私藏枪支达到构成犯罪的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　第二款是关于配备公务用枪的人员非法出租、出借枪支罪的处罚规定。这里所说的“依法配备公务用枪的人员”，是指公安机关、国家安全机关、监狱、劳动教养机关的人民警察、人民法院的司法警察，人民检察院的司法警察和担负案件侦查任务的检察人员，以及海关的缉私人员，在依法履行职责时确有必要使用枪支的，还有国家重要的军工、金融、仓储、科研等单位的专职守护、押运人员在执行守护、押运任务时确有必要使用枪支等人员。这里所说的“公务用枪”，即指各种军用枪支，如手枪、冲锋枪、机枪等。“非法出租”，是指以牟利为目的，将配备给自己的枪支租给他人的行为;“非法出借”，是指擅自将配备给自己的枪支借给他人的行为。根据本款的规定，行为人在主观上对出租、出借的行为是明知的。有的是为牟利，有的是供给他人娱乐，但若明知他人使用枪支进行犯罪活动仍出租、出借的，则应定为共犯，不能适用本款定罪处刑。

　　第三款是关于依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支罪的处罚规定。本款与第二款在犯罪行为的表述和处刑上是一致的，但在犯罪构成上有两点不同：1.这里所说的“枪支”，是指民用枪支，如猎枪、麻醉注射枪、射击运动枪等。对于配置上述民用枪支的范围，《枪支管理法》已作了明确规定。2.构成本款之罪的，必须是造成严重后果的非法出租、出借行为，如使用人利用该枪支打伤、打死人等情况。也就是说，如果非法出租、出借民用枪支的行为没有造成严重后果的，则应按有关规定处理，不构成犯罪。

　　第四款是关于单位非法出租、出借枪支罪的处罚规定。单位犯非法出租、出借枪支罪，是指非法出租、出借枪支的犯罪行为，是由依法配备、配置枪支的单位领导集体决定或者由单位主要负责人代表单位决定。根据本款规定，单位出租、出借枪支，构成犯罪的，对单位判处罚金，对该单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　第一百二十九条　依法配备公务用枪的人员，丢失枪支不及时报告，造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　【解释】本条是关于丢失枪支不报罪及其处罚的规定。

　　根据本条的规定，构成本罪的主体是特殊主体，即“依法配备公务用枪的人员”。这里所说的“依法配备公务用枪的人员”的范围与第一百二十八条规定的依法配备公务用枪的人员的范围是一致的。构成本罪行为人必须具有丢失枪支不及时报告的行为。这里所说的“枪支”，即指公务用枪，不包括民用枪支;“丢失枪支”，主要是指依法配备公务用枪的人员的枪支被盗、被抢或者遗失等情况。现实中丢失枪支的情况很复杂，有的行为人有过错，有的行为人没有过错，但无论枪支如何丢失，都构成犯罪的前提条件。为了划清罪与非罪的界限，本条规定，构成本罪必须具备以下两个条件：1.丢枪后“未及时报告”。即行为人丢失枪支后不及时向本单位或者有关部门报告。如果行为人及时、如实报告自己丢失枪支的情况，则不能适用本条的规定。2.丢枪的行为造成了严重后果。所谓“造成严重后果”，是指枪支丢失后被犯罪分子用于犯罪活动等情况。根据本条规定，丢失枪支不及时报告，造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　第一百三十条　非法携带枪支、弹药、管制刀具或者爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蚀性物品，进入公共场所或者公共交通工具，危及公共安全，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

　　【解释】本条是关于非法携带枪支、弹药、管制刀具、危险物品危及公共安全罪及其处罚的规定。

　　根据本条规定，构成本罪的，必须具备以下几个条件：1.行为人具有非法携带枪支、弹药、管制刀具或者其他危险物品，进入公共场所或者公共交通工具的行为。这里所说的“枪支、弹药”及“爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蚀性物品”的含义与范围与本章其他条文所规定的内容是一致的。本条规定的“管制刀具”，是指国家依法进行管制，只能由特定人员持有、使用，禁止私自生产、买卖、持有的刀具，如匕首、三棱刮刀、弹簧刀以及类似的单刃刀、双刃刀和三棱尖刀等。“公共场所”，主要是指大众进行公开活动的场所，如商店、影剧院、体育场、街道等。“公共交通工具”，是指火车、轮船、长途客运汽车、公共电、汽车、民用航空器等等。2.必须危及到公共安全，且是情节严重的行为，才能构成本罪。一般而言，非法携带枪支、弹药、管制刀具或者其他危险物品进入公共场所或者公共交通工具，行为本身就必然危及到公共安全，使广大公民及国家财产处于危险之中，但根据本条规定，只有上述行为达到情节严重的程度，才能构成本罪。根据有关司法解释的规定，非法携带枪支、弹药、爆炸物进人公共场所或者公共交通工具，危及公共安全，具有下列情形之一的，属于“情节严重”：(一)携带枪支或者手榴弹的;(二)携带爆炸装置的;(三)携带炸药、发射药、黑火药五百克以上或者烟火药一千克以上、雷管二十枚以上或者导火索、导爆索二十米以上的;(四)携带的弹药、爆炸物在公共场所或者公共交通工具上发生爆炸或者燃烧，尚未造成严重后果的;(五)具有其他严重情节的。此外，行为人非法携带上述第(三)项规定的爆炸物进入公共场所或者公共交通工具，虽未达到上述数量标准，但拒不交出的，依照本条的规定定罪处罚;携带的数量达到最低数量标准，能够主动、全部交出的，可不以犯罪论处。

　　根据本条规定，构成本罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

　　第一百三十一条　航空人员违反规章制度，致使发生重大飞行事故，造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役;造成飞机坠毁或者人员死亡的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　【解释】本条是关于重大飞行事故罪及其处罚的规定。

　　根据本条规定，构成本罪必须符合以下条件：1.构成本罪的主体必须是“航空人员”。所谓“航空人员’，，是指从事民用航空活动的空勤人员和地面人员。空勤人员包括驾驶员、领航员、飞行机械人员、飞行通信员和乘务员;地面人员包括航空指挥人员、航空器维修人员、空中交通管制员、飞行签派员和航空电台通信员等。2.行为人必须是违反了规章制度，致使发生重大飞行事故。这里所说的“违反规章制度”，是指违反了对民用航空器的维修、操作管理、空域管理、运输管理及安全飞行管理等方面的规章制度。如民用航空器不按照空中交通管制单位指定的航路和飞行高度飞行，民用航空器机组人员的飞行时间、执勤时间大大超过国务院民用航空主管部门规定的时限等。“重大飞行事故”，是指在航空器飞行过程中发生的航空器严重毁坏、破损造成人身伤亡的事件等。3.必须是造成了严重后果。这里所说的“造成严重后果”，是指造成人员重伤或者航空器严重损坏以及承运的货物毁坏等重大损失的情形。根据本条规定，构成本罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役;造成飞机坠毁或者人员死亡的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　第一百三十二条　铁路职工违反规章制度，致使发生铁路运营安全事故，造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役;造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　【解释】本条是关于铁路运营安全事故罪及其处罚的规定。

　　根据本条规定，构成本罪，必须符合以下条件：1.构成本罪的主体必须是“铁路职工”。所谓“铁路职工”，是指从事铁路管理、运输、维修等工作的人员，既包括工人，也包括管理人员。2.行为人的行为违反了关于铁路运营安全方面的规章制度，致使发生铁路运营安全事故。这里所说的“违反规章制度”，是指违反了有关主管部门制定、颁布的保证铁路运输安全的各种规章和制度。包括交通法规、技术操作规程、运输管理工作制度等。如违反操作规程冒险作业，不按时发出火车进出站信号、值班时睡觉等等。“铁路运营安全事故”，是指铁路在运输过程中发生的火车倾覆、出轨、撞车等造成人员伤亡、机车毁坏以及致使公私财产遭受重大损失的严重事件。这里规定的“铁路运营安全事故”不包括列车晚点，不能正点发车或到达等非安全事故。3.由于行为人的行为，造成了严重后果。这里所说的“造成严重后果的”，是指造成人员伤亡和公私财产遭受重大损失等结果。根据本条规定，铁路职工违反规章制度，致使发生铁路运营安全事故，造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役;造成特别严重后果的，即造成多人伤亡或者使公私财产遭受特别重大损失等情形的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　第一百三十三条　违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役;交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑;因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。

　　【解释】本条是关于交通肇事罪的犯罪及其处罚的规定。

　　根据本条规定，构成本罪的，必须符合以下条件：1.本条规定的犯罪主体为一般主体，任何人只要从事对机动车船驾驶的，均可成为本罪的主体。当然实际中主要是从事交通运输的人员。包括从事公路交通运输、水上交通运输的人员，如车辆、船舶的驾驶员、车长、船长等，以及对上述交通运输的正常、安全运行负有职责的其他有关人员。因本章已对航空人员、铁路职工违反规章制度，致使发生重大飞行事故、铁路运营安全事故作了专门的规定，所以本条不再包括上述两种人。2.行为人主观上是出于过失。如果行为人故意造成交通事故的发生则应按其他有关条款定罪量刑，不能适用本条。3.行为人必须实施了违反交通运输法规的行为。这里所说的“违反交通运输法规”，是指违反国家有关交通运输管理方面的法律、法规以及国家有关部门制定的各种规定。如《道路交通管理条例》、《机动车辆安全技术检测站管理办法》、《高速公路交通管理暂行规则》、《铁路道口通行规定》以及其他有关海运、船运等方面的法律、法规。4.行为人的行为必须造成了重大事故，即致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，才能构成本罪。这一点是区分交通肇事罪与一般交通事故的主要标准，如果行为人违反有关交通法规的过失行为未造成上述危害后果的，就不构成犯罪。而应按交通事故由有关主管部门处理。本条对交通肇事罪规定了三档处刑，即致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役;交通肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑;因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。根据有关司法解释的规定，交通肇事具有下列情形之一的，构成犯罪，处三年以下有期徒刑或者拘役：(一)死亡一人或者重伤三人以上，负事故全部或者主要责任的;(二)死亡三人以上，负事故同等责任的;(三)造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在三十万元以上的。交通肇事致一人以上重伤，负事故全部或者主要责任，并具有下列情形之一的，以交通肇事罪定罪处罚：(一)酒后、吸食毒品后驾驶机动车辆的;(二)无驾驶资格驾驶机动车辆的;(三)明知是安全装置不全或者安全机件失灵的机动车辆而驾驶的;(四)明知是无牌证或者已报废的机动车辆而驾驶的;(五)严重超载驾驶的;(六)为逃避法律追究逃离事故现场的。本条所规定的“交通运输肇事后逃逸”，是指行为人交通肇事构成犯罪，在发生交通事故后，为逃避法律追究而逃跑的行为。行为人交通肇事未造成严重后果而逃逸的，不属于本条所规定的情况，可作为治安处罚的从重情节考虑。“有其他特别恶劣情节”，是指死亡二人以上或者重伤五人以上，负事故全部或者主要责任的;死亡六人以上，负事故同等责任的;造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在六十万元以上的。“因逃逸致人死亡”，是指行为人在交通肇事后为逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的情形。实践中需要注意以下两个问题：一是交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。二是行为人在交通肇事后为逃避法律追究，将被害人带离事故现场后隐藏或者遗弃，致使被害人无法得到救助而死亡或者严重残疾的，应当分别依照刑法第二百三十二条、第二百三十四条第二款的规定，以故意杀人罪或者故意伤害罪定罪处罚。

　　第一百三十四条　在生产、作业中违反有关安全管理的规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　强令他人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节特别恶劣的，处五年以上有期徒刑。

　　【解释】本条是关于重大责任事故罪及其处罚的规定。

　　重大责任事故罪，是指工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的职工，由于不服管理、违反规章制度，或者强令工人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为。根据本条的规定，构成本罪必须同时具备以下条件：1.构成本罪的主体是特殊主体，即工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的职工。这里所说的“工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位”，既包括国有、集体性质的企业、事业单位，也包括私营企业。“职工”，主要是指直接从事生产等工作的人员和管理人员。也就是说这里的“职工”，既包括从事生产经营的工人，也包括管理者。2.行为人主观上是过失。这种过失主要表现在对待危害后果发生的主观意愿上，并不希望或者放任其发生。3.行为人的犯罪行为主要表现为两个方面：一是由于不服从管理，违反规章制度，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果;二是强令工人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果。其中“不服管理”，主要是指企事业单位的职工不服从本单位管理人员的管理，或者不服从单位领导出于安全生产考虑对工作的安排;“违反规章制度”，是指违反与安全生产有关的规章制度，既包括国家有关主管部门制定的安全法规和规章，也包括本单位根据行业管理的特点而制定的各种安全规则。所谓“强令工人违章冒险作业”，主要是指在本单位中负责管理生产、施工、作业等工作的管理人员，明知自己的决定是违反规章制度，可能会出现危险，造成安全事故，却怀侥幸心理，自认为不会出事，强行命令工人违章作业。4.行为人的行为导致发生了重大伤亡事故或者造成其他严重后果。根据本条规定，只要行为人“不服管理”、“违反规章制度”、“强令工人冒险作业”的行为导致发生“重大伤亡事故”或者“造成其他严重后果”中的一个结果就构成本罪。其中“造成其他严重后果”是指除重大伤亡事故以外的其他重大事故，包括重大财产损失等。本条共分两档刑，即构成本罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。其中“情节特别恶劣的”，是指造成伤亡的人数较多或者致使公私财产遭受特别重大损失或者在社会上造成极为恶劣的影响等情况。

　　第一百三十五条　安全生产设施或者安全生产条件不符合国家规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　一百三十五条之一：“举办大型群众性活动违反安全管理规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　【解释】本条是关于重大劳动安全事故罪的犯罪及其处罚的规定。

　　保护劳动者在生产过程中的安全与健康，是每一个生产经营者必须履行的义务，也是我国有关劳动方面的法律、法规明确规定的责任。任何违反劳动保护规定的行为，都应承担相应的法律责任，其中造成严重后果的，要承担刑事责任。

　　根据本条规定，构成本罪的，必须符合以下条件：1.构成本罪的主体是单位。即工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位。2.上述这些单位的劳动安全设施，不符合国家规定。这里所说的“劳动安全设施”，是指用于保护劳动者人身安全的各种设施、设备，如防护网、隔离栏等;“不符合国家规定”，是指用人单位提供的劳动安全设施没有达到国家规定的标准。我国《劳动法》规定，用人单位的劳动安全设施必须符合国家的标准。同时在我国的行业管理中，对劳动安全设施的标准都在相应的法规、规章、制度等规范性文件中作了具体规定。3.经有关部门或者职工提出后，对事故隐患仍不采取措施。其中“对事故隐患仍不采取措施”，是指在知悉存在有发生事故的危险情况，仍然不采取积极有效的预防措施。实践中造成这种情况的原因很多，有的是片面追求经济效益，只重生产，不重视劳动安全设施的投人;有的是工作不负责任，疏忽怠慢;有的则是心存侥幸心理。所以本条在对构成犯罪的行为表述上，首先强调“经有关部门或者单位职工提出后”这一前提条件。“经有关部门或者单位职工提出后”，主要是指经劳动行政部门或者其他有关主管部门责令其纠正、消除事故隐患的行为，同时，也包括本单位职工发现事故隐患提出意见、报告的行为。4.必须是发生了重大伤亡事故或者造成其他严重后果。这是构成本罪罪与非罪的界限。所谓“其他严重后果”，主要是指使国家财产、人民群众利益遭受重大损失等情况。

　　根据本条规定，构成本罪的，对直接责任人员判处刑罚。这里所说的“直接责任人员”，是指工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企事业单位中主管劳动安全工作的人员，如厂长、经理及分管这部分工作的副厂长、副经理和具体负责劳动安全工作的责任人员。本条规定了两档刑，即构成犯罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别恶劣的，即伤亡人数较多，造成公私财产损失特别严重以及社会影响特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　第一百三十六条　违反爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蚀性物品的管理规定，在生产、储存、运输、使用中发生重大事故，造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役;后果特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　【解释】本条是关于危险物品肇事罪的犯罪及其处罚的规定。

　　根据本条的规定，构成本罪的主体为从事生产、储存、运输、使用危险物品的工作的人员。行为人在主观上是出于过失，若行为人是故意制造爆炸等事故的，则不适用本条定罪处刑，而应适用其他有关条款定罪处罚，如爆炸罪等。本罪在客观上必须具有违反危险物品管理规定的行为。本条规定的“爆炸性”物品，是指多种具有爆炸性能的物品，如各种炸药、雷管、非电导爆系统、起爆药和爆破剂以及黑火药、烟火剂、信号弹和烟花爆竹等;“易燃性”物品，是指汽油、煤油、酒精、丙酮、橡胶水以及各种很容易燃烧的化学物品和液剂;“放射性”物品，是指铀、镭以及其他各种具有放射性能，并对人体或牲畜能够造成严重损害的物品;“毒害性”物品，是指如氰化钾等其他各种对人体或牲畜能够造成严重毒害的物品;“腐蚀性”物品，是指硫酸、盐酸等能够严重毁坏其他物品以及人身的物品。这些物品本身具有很大的危险性，国家有关主管部门为保证这些物品的安全生产、储存、运输、使用，都有严格的管理规定，以确保人身和财产安全，防止危害公共安全。在正常情况下，只要严格遵守国家有关部门制定的各种规定，是可以避免发生危险事故的。根据本条规定，行为人违反危险物品管理规定的行为必须引发重大事故，造成严重后果的，才构成犯罪。其中“发生重大事故，造成严重后果的”，是指造成人员伤亡或者使公私财产遭受重大损失的。对这种行为，本条规定，处三年以下有期徒刑或者拘役;对后果特别严重的，即造成多人伤亡或者使公私财产遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　第一百三十七条　建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反国家规定，降低工程质量标准，造成重大安全事故的，对直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;后果特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

　　【解释】本条是关于工程重大安全事故罪的犯罪及其处罚的规定。

　　随着我国改革开放的不断发展，经济建设得到迅速发展，建筑工程已成为经济建设中一个非常重要的项目。但是一些不法分子为牟取暴利，置人民生命、财产安全于不顾，在建筑过程中，他们偷工减料、降低工程质量标准或者使用不合格的建筑材料，结果有的导致楼房倒塌、桥梁断裂、铁路塌陷等重大安全事故，使人民的生命安全和公私财产遭受重大损失，严重地危害了公共安全，针对这些情况，刑法专门规定了犯罪。

　　根据本条规定，构成本罪必须具备以下条件：1.构成本罪的主体是单位，即建设单位、设计单位、施工单位及工程监理单位。其中“建设单位”，是指对建设工程拥有所有权或者使用权的部门，也就是“业主”;“设计单位”，是指对建设工程进行专门设计的单位;“施工单位”，主要是指按照设计单位的设计及各种标准、要求进行建筑物建设的部门。“工程监理单位”，是指受建设单位聘请，担任工程质量监督工作的单位。2.行为人的目的虽然并不希望重大安全事故的发生，但为了投机取巧，从中牟利，其降低工程质量标准的行为是故意的，而且在客观方面实施了违反国家规定，降低工程质量标准的行为，如降低水泥标号，使用不合格的残次建筑材料等。3.必须是造成了重大安全事故。这是区分罪与非罪的重要界限。这里所说的“重大安全事故”，是指该建筑工程在建设中以及交付使用后，由于达不到质量标准或者存在严重问题，导致楼房倒塌、桥梁断裂、铁路塌陷，造成人员伤亡或者火车、汽车等交通工具倾覆事故等。根据本条规定，构成犯罪的，对直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;对后果特别严重的，即造成多人伤亡或者使公私财产遭受特别重大损失等，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

　　第一百三十八条　明知校舍或者教育教学设施有危险，而不采取措施或者不及时报告，致使发生重大伤亡事故的，对直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役;后果特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　【解释】本条是对教育设施重大安全事故罪的犯罪及其处罚的规定。

　　校舍和教育教学设施是实施教育教学活动的场所，校舍和教育教学设施的安全直接关系到从事教学和接受教育的师生的生命安全，关系到社会的稳定。对此，党和国家都非常重视，为防止校舍或者教育教学设施的危险，导致重大伤亡事故的发生，保障师生的生命安全，《教育法》第七十三条规定：“明知校舍或者教育教学设施有危险，而不采取措施，造成人员伤亡或者重大财产损失的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法追究刑事责任。”

　　根据本条规定，构成本罪的，必须具备以下条件：1.构成本罪的主体主要是学校的校长以及其他对教育教学设施的安全负有责任的人员和学校上级机关、有关房管部门的主管人员。2.行为人对发生重大安全事故主观上是过失。3.必须是明知校舍或者教育教学设施有危险，而不采取措施或者不及时报告。这里所说的“校舍”，主要是指各类学校及教育机构的教室、教学楼、行政办公室、宿舍、图书馆、阅览室等;“教育教学设施”，是指用于教育教学的各种设施、设备，如实验室、实验设备、体育器械等;“明知校舍或者教育教学设施有危险而不采取措施或者不及时报告”，是指明知道校舍或者教育教学设施有倒塌或者发生 人身伤害事故的危险、隐患，不履行自己应当履行的职责，采取有效的措施或者向有关主管部门、上级领导报告，以防止事故的发生的行为。在现实生活中，校舍及教育教学设施发生重大伤亡事故的原因很多，现有的校舍及教育教学设施，有的已十分陈旧，但由于资金有限，非主观愿望就可以改变现状，立法时充分考虑到这一实际情况，明确规定本罪打击的重点是那些负有领导责任的人员，对学校的危房及存在危险的教育教学设施，漠不关心，发现问题不及时采取防范措施，对自己不能解决，也不向上级领导及有关主管机关及时报告的行为。4.必须是发生了重大伤亡事故。这里所说的“重大伤亡事故”，是指发生校舍倒塌、设备仪器爆裂、爆炸事故，造成人员伤亡等情况。这是区分罪与非罪的界限，如只是发生校舍倒塌、教育教学设施遭到破坏而没有造成人员伤亡，则不构成本罪。

　　根据本条规定，构成犯罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役;后果特别严重的，即造成人员伤亡众多，国家财产遭受特别重大损失，社会影响极为恶劣的情形，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　第一百三十九条　违反消防管理法规，经消防监督机构通知采取改正措施而拒绝执行，造成严重后果的，对直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役;后果特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　一百三十九条之一：在安全事故发生后，负有报告职责的人员不报或者谎报事故情况，贻误事故抢救，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　【解释】本条是关于消防责任事故罪的犯罪及其处罚的规定。

　　随着我国城市建设的迅猛发展，防止重大火灾的发生，保护无辜群众的生命和公私财产安全的问题日益突出、重要。为此，刑法单独规定此犯罪，以保障社会公共安全。

　　根据本条的规定，构成本罪的，必须具备以下条件：1.本罪的主体是一般主体，但主要是负有防火安全职责的单位负责人员。2.行为人对严重后果的发生是出于过失。3.必须具有违反消防管理法规，经消防监督机构通知采取改正措施而拒绝执行的行为。这里所说的“消防管理法规”，主要是指国家有关消防方面的法律、法规以及有关主管部门为保障消防安全所作的规定。如《消防法》、《城市燃气安全管理规定》以及《烟草行业消防安全管理规定》等。“消防监督机构”，主要是指根据有关法律、法规建立的专门负责消防监督检查工作的机构。如《消防法》中规定，国务院公安部门对全国的消防工作实施监督管理，县级以上地方各级人民政府公安机关对本行政区域内的消防工作实施监督管理，并由本级人民政府公安机关消防机构负责实施。军事设施、矿井地下部分、核电厂的消防工作，由其主管单位监督管理。森林、草原的消防工作，法律、行政法规另有规定的，从其规定。根据其他有关规定，铁路、交通、民航、林业公安机关的消防监督机构，分别负责铁路站区和铁路线的勘测设计、基建施工单位及列车，在我国沿海、内河水域航行、停泊、作业的一切民用船舶和港口、码头，飞机和机场以及林区的消防监督工作，业务上受当地政府公安消防机构的指导，各级消防机构的工作职责主要是：对各部门、各单位制定的有关消防安全的办法和技术标准进行审查;对各部门、各单位和居民住宅的消防工作进行监督检查;监督有关单位消除火险隐患;监督检查城市建筑中的公共消防设施的规划建设;对消防器材、设备的生产，在规格、质量方面实行监督等。同时，《消防法》中还规定，公安消防机构应当对机关、团体、企业、事业单位遵守消防法律、法规的情况依法进行监督检查。对消防安全重点单位应当定期监督检查。公安消防机构发现火灾隐患，应当及时通知有关单位或者个人采取措施，限期消除隐患。根据本条规定，有关单位或者人员违反消防管理法规，接到消防监督机构提出的改正通知后，仍拒不执行消除火灾隐患，因而造成严重后果的，即构成本条规定的犯罪。本条将构成犯罪的要件之一，限定为“经消防监督机构通知采取改正措施而拒绝执行”。一方面是限定犯罪的范围，防止打击面过宽，主要惩处情节恶劣者;同时，也是对消防监督机构的巨大支持，强化了消防监督的重要性，使消防监督机构的改正措施通知更具有法律意义。但同时也对消防监督机构提出了严格的要求。4.必须是造成严重后果。这里所说的“造成严重后果”，是指因为没有执行消防监督机构提出的改正措施，因而发生重大火灾，造成人员伤亡或者使公私财产遭受严重损失。

　　根据本条规定，构成犯罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役;后果特别严重的，即造成多人伤亡或者使公私财产遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。本条处罚的对象是直接责任人员，即对构成本罪具有直接责任的单位负责人和负有防火安全职责的具体工作人员。

　　第三章　破坏社会主义市场经济秩序罪

　　第一节　生产、销售伪劣商品罪

　　第一百四十条　生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。

　　【解释】本条是关于生产、销售伪劣产品犯罪的一般刑事处罚规定。

　　根据本条的规定，生产、销售伪劣产品罪必须具备以下几个条件：第一，生产者、销售者有生产、销售伪劣产品从中谋利的故意，如果行为人在主观上不是故意的，不知所售产品是次品，而当作正品出售了，应承担民事责任，不能作为犯罪;第二，生产者、销售者在客观上实施了“在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品”等行为。所谓“在产品中掺杂、掺假”，是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。“以假充真”，是指以’不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。“以次充好”，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。“不合格产品”，是指不符合《产品质量法》第二十六条第二款规定的质量要求的产品。对上述行为难以确定的，应当委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。第三，生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额必须达到五万元以上，才构成犯罪，如果销售金额不足五万元的，不构成犯罪。第四，生产、销售伪劣产品的犯罪主体是生产者、销售者，消费者不能构成本罪的主体。

　　本条对于生产、销售伪劣产品罪的处罚，根据其销售金额的不同，分为四个档次，并对犯罪者在适用自由刑的同时，也注重财产刑的适用：销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。这里所说的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收人。多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额累计计算。

　　第一百四十一条　生产、销售假药，足以严重危害人体健康的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;对人体健康造成严重危害的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。

　　本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。

　　【解释】本条是关于生产、销售假药罪及其刑事处罚的规定。

　　本条第一款是对生产、销售假药罪的构成要件及其刑事处罚的规定。根据本款的规定，生产、销售假药罪有以下构成要件：1.行为人在主观上只能是故意。2.行为人必须有生产、销售假药的行为。应当指出的是本条所指的药品，仅限于人用药品，不包括兽用药品。3.生产、销售假药，只要足以危害人体健康，即构成犯罪，并不要求一定要有实际的危害结果发生。鉴于生产、销售假药罪的极大危害性，刑法把危险犯就作为处罚对象，把对人体健康已造成严重危害后果的，作为加重处罚的一个情节。所谓“足以严重危害人体健康”，是指经省级以上药品监督管理部门设置或者确定的药品检验机构鉴定，生产、销售的假药含有超标准的有毒有害物质的;不含所标明的有效成分，可能贻误诊治的;所标明的适应症或者功能主治超出规定范围，可能造成贻误诊治的;或者缺乏所标明的急救必需的有效成分的。由于假药的成分复杂，是否足以严重危害人体健康也并不完全相同，要作具体分析。有些药品虽然是假药，没有什么疗效，但对人体健康没有危害，如以红糖为主要成分冒充感冒冲剂，以萝卜干冒充天麻或人参，虽然不能治病，但对人体机能也没有什么损害，因此，一般也不作为生产、销售假药处理。

　　对于生产、销售假药的处罚，本条分为三个档次：对于生产、销售假药，足以严重危害人体健康的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;对人体健康造成严重危害的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金。“对人体健康造成严重危害”，是指生产、销售的假药被使用后，造成轻伤、重伤或者其他严重后果的。致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。“对人体健康造成特别严重危害”，是指生产、销售的假药被使用后，致人严重残疾，三人以上重伤、十人以上轻伤或者造成其他特别严重后果的。

　　本条第二款是对假药的含义所作的解释。“假药”，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定，属于假药和按假药处理的药品、非药品。根据《药品管理法》第四十八条的规定，假药包括：1.药品所含成分与国家药品标准规定的成分不符的;2.以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品的。有下列情形之一的药品，以假药论处：1.国务院药品监督管理部门规定禁止使用的;2.依照药品管理法必须批准而未经批准生产、进口，或者依照药品管理法必须检验而未经检验即销售的;3.变质的;4.被污染的;5.使用依照药品管理法必须取得批准文号而未取得批准文号的原料药生产的;6.所标明的适应症或者功能主治超出规定范围的。

　　第一百四十二条　生产、销售劣药，对人体健康造成严重危害的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;后果特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。

　　本条所称劣药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于劣药的药品。

　　【解释】本条是关于生产、销售劣药罪及其刑事处罚的规定。

　　本条第一款是对生产、销售劣药罪的构成要件及其刑事处罚的规定。根据本款规定，生产、销售劣药罪有以下构成要件：1.行为人在主观上只能是故意。2.行为人必须有生产、销售劣药的行为。本条规定的药品，仅限于人用药品，不包括兽用药品。3.生产、销售劣药，必须要有对人体健康造成严重危害的后果，才构成犯罪，这也是生产、销售劣药罪与生产、销售假药罪在犯罪构成上最大的不同。生产、销售假药，只要足以严重危害人体健康，不必有危害人体健康的结果发生，就构成犯罪;而生产、销售劣药，必须对人体造成严重危害的才能构成犯罪。根据司法实践，“对人体健康造成严重危害”，是指生产、销售的劣药被使用后，造成轻伤、重伤或者其他严重后果的。

　　对于生产、销售劣药罪的处罚，本条根据其对人体健康造成的危害后果的不同，分为两个档次：生产、销售劣药，对人体健康造成严重危害的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;后果特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。所谓“情节特别严重”，主要是指致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的情况。

　　本条第二款是对劣药的含义所作的解释。“劣药”，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于劣药的药品。根据《药品管理法》第四十九条的规定，药品成分的含量不符合国家药品标准的，为劣药。有下列情形之一的药品，按劣药论处：1.未标明有效期或者更改有效期的;2.不注明或者更改生产批号的;3.超过有效期的;4.直接接触药品的包装材料和容器未经批准的;5.擅自添加着色剂、防腐剂、香料、矫味剂及辅料的;6.其他不符合药品标准规定的。

　　在执行中应当注意区分生产、销售劣药罪与其他罪的区别：1.与神汉、巫婆利用迷信手段骗取财物的区别：二者除犯罪主体不同外，在客观方面，生产、销售劣药罪有生产、销售劣药行为，而神汉、巫婆则是利用迷信手段，把根本不具备药品效能和外观、包装的物品当成是药品进行诈骗钱财，其所利用的不是人们认为药品可以治病的科学心理，而是利用人们的愚昧、迷信心理。2.与生产、销售伪劣产品罪的区别：如果生产、销售劣药行为，同时触犯了两种罪名，则按处刑较重的罪处罚;如果生产、销售劣药，没有对人体造成严重危害的后果，而销售金额在五万元以上，则不构成生产、销售劣药罪，而应以生产、销售伪劣产品罪处罚。

　　第一百四十三条　生产、销售不符合卫生标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;对人体健康造成严重危害的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;后果特别严重的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。

　　【解释】本条是关于生产、销售不符合卫生标准的食品罪及其刑事处罚的规定。

　　根据本条规定，生产、销售不符合卫生标准的食品罪必须具备以下几个构成要件：1.行为人在主观上只能是故意。单位或个人都可以成为该罪的犯罪主体。2.行为人有生产、销售不符合卫生标准的食品的行为。这里的“食品”，是指通过人体消化系统，被人体消化、吸收，能满足人体生理要求和营养需要的一切物品，既包括一般食物，也包括食物添加剂、调味品、调色素、保鲜剂，还包括油类和饮料等。根据《食品卫生法》规定：“不符合卫生标准的食品”是指：(1)腐败变质、油脂酸败、霉变、生虫、污秽不洁、混有异物或者其他感官性状异常，可能对人体健康有害的;(2)含有毒、有害物质或者被有毒、有害物质污染，可能对人体健康有害的;(3)含有致病性寄生虫、微生物的，或者微生物毒素含量超过国家限定标准的;(4)未经兽医卫生检验或者检验不合格的肉类及其制品;(5)病死、毒死或者死因不明的禽、畜、兽、水产动物及其制品;(6)容器包装污秽不洁、严重破损或者运输工具不洁造成污染的;(7)掺假、掺杂、伪造，影响营养、卫生的;(8)用非食品原料加工的，加入非食品用化学物质的或者将非食品当做食品的;(9)超过保质期限的;(10)为防病等特殊需要，国务院卫生行政部门或者省、自治区、直辖市人民政府专门规定禁止出售的;(11)含有未经国务院卫生行政部门批准使用的添加剂的或者农药残留超过国家规定容许量的。3.生产、销售不符合卫生标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他食源性疾患，就构成犯罪。所谓“足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患”，是指经省级以上卫生行政部门确定的机构鉴定，食品中含有可能导致严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患的超标准的有害细菌或者其他污染物的。

　　对生产、销售食品罪的处罚，根据其危害的不同，分为三档：足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;对人体健康造成严重危害的，即生产、销售不符合卫生标准的食品被食用后，造成轻伤、重伤或者其他严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;后果特别严重的，即生产、销售不符合卫生标准的食品被食用后，致人死亡、严重残疾、三人以上重伤，十人以上轻伤或者造成其他特别严重后果的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。

　　第一百四十四条　在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患，对人体健康造成严重危害的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。

　　【解释】本条是关于生产、销售有毒、有害食品罪及其处罚的规定。

　　根据本条规定，生产、销售有毒、有害食品罪必须具备以下几个构成要件:1.行为人在主观方面有犯罪故意，即有往食品中掺入有毒、有害非食品原料或者明知是有毒有害食品而销售，从而非法牟利的。如果往食品中掺入的不是有毒、有害非食品原料或者对销售的食品中掺有有毒、有害的非食品原料一无所知，不构成本罪。2.行为人在客观上实施了在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料或者明知是掺有有毒、有害的非食品原料的食品而销售的行为，至于销售后有无具体危害后果的发生并不影响本罪的成立。所谓“有毒、有害的非食品原料”，是指对人体具有生理毒性，食用后会引起不良反应，损害机体健康的不能食用的原料。如制酒时加入工业酒精加工成食用酒，在饮料中加人国家严禁使用的非食用色素等等。如果掺入的是食品原料，只不过由于污染、腐败变质而具有了毒害性，不能构成本罪。

　　对生产、销售有毒、有害食品罪的处罚，分为三个档次：对于在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患，对人体健康造成严重危害的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。这里所说的“对人体健康造成严重危害”，是指生产、销售的有毒、有害食品被食用后，造成轻伤、重伤或者其他严重后果的。“对人体健康造成特别严重危害”，是指生产、销售的有毒、有害食品被食用后，致人严重残疾、三人以上重伤、十人以上轻伤或者造成其他特别严重后果的。

　　在实际执行中，应当注意生产、销售有毒、有害食品罪与其他罪的区别：1.与生产、销售不符合卫生标准的食品罪的区别：生产、销售不符合卫生标准的食品罪在食品中掺入的原料也可能有毒有害，但其本身是食品原料，其毒害性是由于食品原料污染或者腐败变质所引起的，而生产、销售有毒、有害食品罪往食品中掺入的则是有毒、有害的非食品原料;2.与投放危险物质罪的区别：投放危险物质罪的目的是造成不特定多数人死亡或伤亡，而生产、销售有毒、有害食品罪的目的则是获取非法利润，行为人对在食品中掺入有毒、有害非食品原料虽然是明知的，但并不追求致人伤亡的危害结果的发生。与过失投放危险物质罪的区别主要在于主观心理状态不同：过失投放危险物质罪不是故意在食品中掺入有毒害性的非食品原料，而是疏忽大意或者过于自信造成的;而生产、销售有毒、有害食品罪则是故意在食品中掺入有毒害性的非食品原料。

　　第一百四十五条　生产不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料，或者销售明知是不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料，足以严重危害人体健康的。处三年以下有期徒刑或者拘役，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;对人体健康造成严重危害的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;后果特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。

　　【解释】本条是关于生产、销售不符合标准的医用器材罪及其刑事处罚的规定。

　　根据本条规定，生产、销售不符合标准的医用器材罪有以下构成要件：1.行为人在主观方面是故意。由于医疗器械、医用卫生材料与人们的生命健康关系密切，因此，国家对医疗器械、医用卫生材料的生产单位有严格的审批程序，还制定了严格的国家标准、行业标准，产品不符合标准，不准出厂。作为生产者，对所生产的医疗器械、医用卫生材料没有达到保障人体健康的国家标准、行业标准是十分清楚的，但仍然生产，其主观故意显而易见;作为销售者，本条规定是在明知是不符合标准的医疗器械、医用卫生材料的情况下而销售的，也具备故意心理状态。如果销售者不知是不符合标准的医疗器械、医用卫生材料而销售，不构成本罪。2.生产者在客观上有生产不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料的行为，销售者在客观上有明知是不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料而销售的行为。所谓“国家标准、行业标准”主要是指国家卫生主管部门或者医疗器械、医用卫生材料生产行业制定的旨在保障人们使用安全，不危害人体健康的有关质量与卫生标准。根据最高人民法院2001年4月9日发布的《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，没有国家标准、行业标准的医疗器械，注册产品标准可视为“保障人体健康的行业标准”。所谓“医疗器械”，是指用于人体疾病诊断、治疗、预防，调节人体生理功能或者替代人体器官的仪器、设备、装置、器具、植入物、材料和相关物品，如超声波诊断仪、心脏起搏器、心脏瓣膜、注射器等。所谓“医用卫生材料”是指用于诊断、治疗、预防人的疾病，调节人的生理功能的辅助材料，如医用纱布、药棉等。3.生产、销售不符合标准的医疗器械、医用卫生材料，只要足以严重危害人体健康，就构成犯罪。为了更有利于保护广大公民的利益，刑法修正案将生产、销售不符合标准的医用器材犯罪规定为危险犯，只要行为人实施了刑法规定的行为，足以严重危害人体健康，无论危害结果是否实际发生，都构成犯罪。

　　本条对于生产、销售不符合标准的医用器材罪的处罚，根据其对人体健康的危害不同，分为三档：对生产、销售不符合标准的医疗器械、医用卫生材料，足以严重危害人体健康的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;对人体健康造成严重危害的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;后果特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。

　　在实际执行中应当注意生产、销售不符合标准的医用器材罪与生产、销售伪劣产品罪的区别，正确适用法律：如果一种行为触犯两种罪名，按处刑较重的罪处罚。此外，还应当注意，医疗机构或者个人，知道或者应当知道是不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料而购买、使用，对人体健康造成严重危害的，以销售不符合标准的医用器材罪定罪处罚。

　　第一百四十六条　生产不符合保障人身、财产安全的国家标准、行业标准的电器、压力容器、易燃易爆产品或者其他不符合保障人身、财产安全的国家标准、行业标准的产品，或者销售明知是以上不符合保障人身、财产安全的国家标准、行业标准的产品，造成严重后果的，处五年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;后果特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金。

　　【解释】本条是关于生产、销售不符合安全标准的产品罪及其刑事处罚的规定。

　　根据本条规定，生产、销售不符合安全标准的产品罪有以下构成要件：1.行为人在主观方面是故意。由于电器、压力容器、易燃易爆产品使用危险性大，破坏性强，一旦发生爆炸、漏电、燃烧等，会给人的生命、健康和财产造成很大损失，因此，国家对电器、压力容器、易燃易爆产品规定了严格的国家标准和行业标准，不符合标准，不准出厂。作为生产者，对所生产的电器、压力容器、易燃易爆产品没有达到保障人身、财产安全的国家标准、行业标准是十分清楚的，但仍然生产，其行为故意显而易见。作为销售者，是在明知是不符合安全标准的电器、压力容器、易燃易爆产品的情况下而销售，也具备故意心理状态。如果销售者不知是不符合安全标准的产品而销售，不构成此罪。2.生产者在客观上有生产不符合保障人身、财产安全的国家标准、行业标准的电器、压力容器、易燃易爆产品或者其他不符合保障人身、财产安全的国家标准、行业标准的产品的行为;销售者有销售明知是以上不符合保障人身、财产安全的国家标准、行业标准的产品的行为。“电器”，包括家用电器，如电视机、电冰箱、电冰柜、电热器、录像机、收录机等各种电讯、电力器材及家电;“压力容器”，是指锅炉、氧气瓶、煤气罐、压力锅等高压容器;“易燃易爆产品”，是指烟花爆竹、雷管、民用炸药等容易燃烧爆炸的产品。3.生产、销售不符合安全标准的电器、压力容器、易燃易爆产品或者其他不符合保障人身、财产安全的国家标准、行业标准的产品，造成严重后果的，才构成犯罪，这也是划分罪与非罪的重要界限。如果没有造成严重后果，不构成此罪。

　　本条对于生产、销售不符合安全标准的产品罪的处罚，根据其造成的危害后果的不同，分为两档：对造成严重后果的，处五年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下的罚金;后果特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下的罚金。

　　在实际执行中应当注意区分生产、销售不符合安全标准的产品罪与其他罪的不同。1.本罪与爆炸罪、放火罪的区别：本罪的目的是非法牟利，没有致人伤亡或造成财产损失的犯罪目的，而爆炸罪、放火罪则是通过制造爆炸、放火等方式以求直接达到致人伤亡或造成财产损失的目的。2.本罪与生产、销售伪劣产品罪的界限：生产、销售不符合安全标准的电器、压力容器、易燃易爆产品的行为，同时触犯两个罪名的，按处刑较重的罪处罚。如果生产、销售不符合安全标准的电器、压力容器、易燃易爆产品的行为没有造成严重后果，不构成本罪，但销售金额在五万元以上的，应按生产、销售伪劣产品罪处罚。

　　第一百四十七条　生产假农药、假兽药、假化肥，销售明知是假的或者失去使用效能的农药、兽药、化肥、种子，或者生产者、销售者以不合格的农药、兽药、化肥、种子冒充合格的农药、兽药、化肥、种子，使生产遭受较大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;使生产遭受重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;使生产遭受特别重大损失的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。

　　【解释】本条是关于生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪及其刑事处罚的规定。

　　根据本条规定，生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪有以下几个构成要件：1.行为人在主观上是故意犯罪。无论是生产假农药、假兽药、假化肥，还是销售明知是假的或者失去使用效能的农药、兽药、化肥、种子，或是生产者、销售者以不合格的农用生产资料冒充合格的农用生产资料生产、销售的，其行为的故意是十分清楚的，目的都是为了非法牟利。2.行为人在客观上必须实施下列行为之一：(1)生产假农药、假兽药、假化肥。所谓“假农药、假兽药、假化肥”，是指所含的成分与国家标准、行业标准不相符合或者以非农药、非化肥、非兽药冒充农药、化肥、兽药的。(2)销售明知是假的或者失去使用效能的农药、兽药、化肥、种子。所谓“失去使用效能的农药、兽药、化肥、种子”，是指因为过期、受潮、腐烂、变质等原因失去了原有功效和使用效能，丧失了使用价值的农药、兽药、化肥、种子。(3)生产者、销售者以不合格的农药、兽药、化肥、种子冒充合格的农药、兽药、化肥、种子。所谓“不合格”，是指不具备应当具备的使用性能或者没有达到应当达到的质量标准。3.生产、销售上述伪劣农用生产资料，使生产遭受较大损失的，才构成本罪，这也是区分罪与非罪的主要界限。由于上述各项生产资料的功效、作用不同，可能造成的损害也不一样，一般来说，“使生产遭受较大损失”，实践中一般是指造成比较严重的或者比较大范围的粮食减产、较多的牲畜的病患或死亡等。

　　对于生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪的处罚，本条根据其对生产造成的损失的大小，分为三个处罚档次：对使生产遭受较大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;使生产遭受重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;使生产遭受特别重大损失的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。

　　在实际执行中应当注意区分生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪与其他罪的区别。1.与破坏生产经营罪的区别：本罪的目的是为了非法牟利，采取的方式是生产、销售伪劣农药、兽药、化肥和种子;而破坏生产经营罪则是由于泄愤报复或者其他个人目的，采取的方式是毁坏机器设备、残害耕畜或其他方法。2.与生产、销售伪劣产品罪的区别：生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子行为，如果同时触犯两个罪名，按处刑较重的罪处罚。如果实施以上行为，未使生产遭受较大损失，但销售金额在五万元以上的，按生产、销售伪劣产品罪处罚。

　　第一百四十八条　生产不符合卫生标准的化妆品，或者销售明知是不符合卫生标准的化妆品，造成严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金。

　　【解释】本条是对生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪及其刑事处一罚的规定。

　　根据本条规定，生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪有以下几个构成要件：1.行为人在主观上有犯罪的故意。鉴于化妆品在人们生活中的地位愈来愈重要，国家制定了《化妆品卫生标准》，详细地规定了化妆品的各项卫生标准，不符合卫生标准的化妆品不准出厂。生产者对所生产的化妆品不符合卫生标准，应当是一十分清楚的，在这种情况下，仍然进行生产，无疑是一种故意行为。销售者对明知是不符合卫生标准的化妆品仍然销售，其行为的故意也十分清楚。2.行为人在客观上具有生产不符合卫生标准的化妆品，或者销售明知是不符合卫生标准的化妆品的行为。这里的“化妆品”，是指以涂擦、喷洒或者其他类似的方法，散布于人体表面的任何部位(皮肤、毛发、指甲、口唇等)，以达到清洁、消除不良气味、护肤、美容和装饰的日用化学工业品，如护发素、洗发水、换肤霜、美容霜等日用化妆品，也有染发剂、祛斑霜、脱毛剂等特殊用途的化妆品。“不符合卫生标准”，是指不符合国家制定的各种化妆品的强制性标准。3.生产、销售不符合卫生标准的化妆品，必须造成严重后果，才构成本罪。如果生产、销售不符合卫生标准的化妆品，使用以后没有任何效果，根本不起作用，或者没有造成严重后果，不构成本罪。根据司法实践，“严重后果”一般是指：(1)致人毁容，或者严重皮肤损伤的;(2)生产、销售不符合卫生标准的化妆品，数量大的;(3)虽然没有致人毁容，但受害人数多、受害地域广，在社会上造成恶劣影响的;(4)导致其他严重后果，如受害人精神失常、自杀等。

　　对于生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪，本条只规定了一档刑罚：对生产不符合卫生标准的化妆品，或者销售明知是不符合卫生标准的化妆品，造成严重后果的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金。

　　在实际执行中应当注意区分本罪与生产、销售伪劣产品罪的区别，正确适用法律。生产、销售不符合卫生标准的化妆品，如果没有造成严重后果，但销售金额在五万元以上的，虽不构成本罪，但仍构成生产、销售伪劣产品罪。如果生产、销售不符合卫生标准的化妆品，同时触犯两种罪名，则应按处刑较重的罪处罚。

　　第一百四十九条　生产、销售本节第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，不构成各该条规定的犯罪，但是销售金额在五万元以上的，依照本节第一百四十条的规定定罪处罚。

　　生产、销售本节第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，构成各该条规定的犯罪，同时又构成本节第一百四十条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

　　【解释】本条是关于对生产、销售特殊伪劣产品犯罪行为如何正确适用法律的规定。

　　本条第一款是关于对生产、销售特殊伪劣产品行为，还不构成有特殊规定的各有关犯罪，而销售金额却在五万元以上，如何正确适用法律的规定。刑法除第一百四十条对生产、销售伪劣产品罪作了一般规定外，为了对群众反映强烈的一些生产、销售直接危害人民生命健康和严重影响生产安全的一些特定的假冒伪劣产品犯罪行为进行严厉打击，法律又对生产、销售一些特定伪劣产品专门规定了罪名，如刑法第一百四十一条至第一百四十八条规定的生产、销售假药罪，生产、销售劣药罪，生产、销售不符合卫生标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪，生产、销售不符合标准的医用器材罪，生产、销售不符合安全标准的产品罪，生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪，生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪等，构成这些生产、销售特殊伪劣产品犯罪的要件又各有不同。有的要以“对人体健康造成严重危害”为犯罪构成要件，有的则要求“造成严重后果”，还有的以“使生产遭受较大损失”为必要条件。这样在有些情况下，如果生产、销售了某些特定伪劣产品，销售金额已在五万元以上，但由于构成这些犯罪所必需的“严重后果”还没有发生或者难以确定，而难以定罪。为了不影响对于这些犯罪行为的打击，根据本款规定，对于“生产、销售本法第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，不构成各该条规定的犯罪，但是销售金额在五万元以上的，依照本法第一百四十条的规定定罪处罚”，即可按生产、销售伪劣产品罪追究刑事责任。

　　本条第二款是对生产、销售特殊伪劣产品行为，如果同时触犯了两个罪名，如何正确适用法律的规定。生产、销售假药、劣药，不符合卫生标准的食品，有毒、有害食品，不符合标准的医疗器械、医用卫生材料，不符合安全标准的电器、压力容器、、易燃易爆产品，伪劣农药、兽药、化肥、种子，不符合卫生标准的化妆品等行为，有的时候不仅构成了刑法规定的生产、销售特定伪劣产品的犯罪，如果销售金额在五万元以上，也同时构成了一般的生产、销售伪劣产品罪，对于这种情况本款采取了从一重处罚的原则。规定，对于“生产、销售本法第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，构成各该条规定的犯罪，同时又构成本法第一百四十条规定的犯罪的，依照处刑较重的规定定罪处罚。”

　　第一百五十条　单位犯本节第一百四十条至第一百四十八条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该条的规定处罚。

　　【解释】本条是关于单位生产、销售伪劣商品犯罪如何处罚的规定。

　　关于单位犯罪的处罚原则，刑法第三十一条作了规定：“单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。”这就是“双罚制”原则。但是考虑到单位犯罪的多样性、复杂性，刑法第三十一条又规定：“本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。”在刑法分则中，对于单位犯罪的处罚方式有多种，有对单位判处罚金，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照对个人犯罪的规定处罚，还有对单位犯罪只处罚直接负责的主管人员和其他直接责任人员，对单位不判处罚金的，如刑法第一百六十一条公司向股东和社会公众提供虚假财务报告罪的处罚规定等。根据本条规定，单位如果犯第一百四十条至第一百四十八条规定的生产、销售伪劣产品罪，生产、销售假药罪，生产、销售劣药罪，生产、销售不符合卫生标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪，生产、销售不符合标准的医用器材罪，生产、销售不符合安全标准的产品罪，生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪，生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该条对于个人犯罪的规定处罚。

　　第二节　走私罪

　　第一百五十一条　走私武器、弹药、核材料或者伪造的货币的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产;情节较轻的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

　　走私国家禁止出口的文物、黄金、白银和其他贵重金属或者国家禁止进出口的珍贵动物及其制品的，处五年以上有期徒刑，并处罚金;情节较轻的，处五年以下有期徒刑，并处罚金。

　　走私珍稀植物及其制品等国家禁止进出口的其他货物、物品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。

　　犯第一款、第二款罪，情节特别严重的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。

　　单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本条各款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于走私国家禁止进出境的物品罪及其刑事处罚的规定。本条共分五款。

　　第一款是对走私武器、弹药、核材料或者伪造的货币的犯罪及其处罚的规定。“武器、弹药”是指《中华人民共和国禁止进出境物品表》规定的各种军用武器、弹药和爆炸物以及其他类似军用武器、弹药和爆炸物等。“核材料”是指铀、怀等可以发生原子核变或聚合反应的放射性材料。“伪造的货币”是指伪造可在国内市场流通或者兑换的人民币、境外货币。货币面额以人民币计算。走私伪造为境外货币，其面额以案发时国家外汇管理机关公布的外汇牌价折合人民币计算。对于走私武器、弹药、核材料或者伪造的货币的行为，本款和本条第四款根据犯罪情节，规定了三个量刑档次：对于走私本款所列物品的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产;对于情节较轻的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金;对于情节特别严重的，本条第四款规定处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。这里的“情节特别严重”，主要是指犯罪手段特别恶劣，多次或者大量走私本款所列物品，给国家和人民利益造成很大危害的;走私本款所列物品的走私集团的首要分子和危害特别严重的主犯;使用暴力抗拒缉私造成严重后果的，等等。实践为案中具体数额标准，可参照最高人民法院2000年9月26日《关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)中关于“情节较轻”、“情节特别严重”等解释内容办理。

　　第二款是对走私国家禁止出口的文物、黄金、白银和其他贵重金属或者国家禁止进出口的珍贵动物及其制品的犯罪及其刑事处罚的规定。“国家禁止出口的文物”，是指国家一、二、三级文物及其他国家禁止出口的文物。“珍贵动物”是指我国特产的珍贵稀有动物以及虽然不属于我国特产，但在世界上已被列为珍贵濒危种类的野生动物，属于我国珍贵稀有野生动物主要有大熊猫、金丝猴、白唇鹿、扬子鳄等100多种动物;属于珍贵濒危种类的野生动物主要有丹顶鹤、白鹤、天鹅、野骆驼等。珍贵动物的“制品”，是指珍贵野生动物的皮、毛、骨等制成品。“其他贵重金属”，是指铂、铱、铑、钦等金属以及国家规定禁止出口的其他贵重金属。对于走私国家禁止出口的文物、黄金、白银和其他贵重金属或者国家禁止进出口的珍贵动物及其制品的行为，根据情节轻重，本款和本条第四款规定了三个量刑档次：对于走私本款所列物品的，处五年以上有期徒刑，并处罚金;情节较轻的，处五年以下有期徒刑，并处罚金;情节特别严重的，本条第四款规定处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。这里所说的“情节特别严重”，主要是指多次或者大量走私上述物品的;走私国内仅有的文物珍品，给国家造成极其严重损失的;走私上述物品数额特别巨大的走私集团的首要分子或者危害严重的主犯，等等。司法机关在办理案件时，其具体数额标准，可参照最高人民法院《解释》中，关于“情节较轻”、“情节特别严重”等解释的内容办理。

　　第三款是对走私国家禁止进出口的珍稀植物及其制品的犯罪及其刑事处罚的规定。“珍稀植物及其制品”是指国家珍稀植物树种及其植物标本如苏铁树、桫椤、珙桐等。对于走私本款所列物品的行为，本款规定了两档刑：对于情节一般的，处五年以下有期徒刑，并处或者单处罚金;情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。

　　第五款是对单位走私国家禁止进出境物品罪的处罚规定。依照本款和最高人民法院司法解释的规定，单位犯本规定之罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照本条各款的规定和最高人民法院《解释》的有关规定处罚。

　　犯本条所列国家禁止进出境物品罪，行为人主观上必须具有犯罪故意，客观上必须有逃避海关监管，非法运输、携带、邮寄国家禁止进出境的物品进出境的行为。由于本条所列物品有的是违禁品，有的是国家严禁出口的物品，因此，本条对走私本条所列物品犯罪的条件，在数量上没有限制，凡是走私本条所列物品，原则上都构成犯罪。在实际执行中应当抓住走私罪的本质特征，注意区分罪与非罪的界限。例如行为人不知其所携带出境的文物是国家禁止出口的文物的，且如实申报而没有逃避海关监管，即使其运输、携带或者邮寄的属于禁止出口的文物，也不能作为犯罪处理。

　　第一百五十二条　来以牟利或者传播为目的，走私淫秽的影片、录像带、录音带、图片、书刊或者其他淫秽物品的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。

　　逃避海关监管将境外固体废物、液态废物和气态废物运输进境，情节严重的，处五年以下有期徒刑，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。

　　单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于走私淫秽物品罪、将境外固体废物、液态废物和气态废物走私入境罪的犯罪及其刑事处罚的规定。本条共分三款。

　　根据第一款的规定，走私淫秽物品罪有以下几个构成要件：1.行为人在主观上有犯罪故意，即以牟利或者传播为目的，这是构成本罪的一个必备条件。以牟利为目的，是指行为人走私淫秽物品是为了出卖、出租或者通过其他方式牟取非法利润;以传播为目的，是指行为人走私淫秽物品是为了在社会上传播、扩散。如果行为人携带少量的淫秽物品人境，目的是为了自己使用，则不宜按走私淫秽物品罪处理。2.行为人在客观上有逃避海关监管、运输、携带、邮寄淫秽物品的行为。本条所说的淫秽物品，主要是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。这里的“其他淫秽物品”，根据最高人民法院《关于审理走私刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，是指除淫秽的影片、录像带、录音带、图片、书刊以外的，通过文字、声音、形象等形式表现淫秽内容的物品。3.本罪的犯罪主体为一般主体，单位或者自然人都可以成为犯罪主体。

　　对于走私淫秽物品罪的处罚，本款规定：以牟利或者传播为目的，走私淫秽物品的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。实践中办理走私淫秽物品的案件，涉及具体的数额标准，可参照最高人民法院解释中，关于“情节较轻”、“情节严重”等解释内容办理。

　　本罪在实际执行中要注意正确把握罪与非罪的界限。是否“以牟利或者传播为目的”，是区分罪与非罪的界限，判断是否具有牟利或者传播的目的，不能只凭行为人的口供或者辩解，要具体情况具体分析。根据各种证据，加以分析判断。如果行为人走私大量淫秽物品，显然超出了自用的范围，就可以认定是以牟利或者传播为目的，至于“牟利”或者“传播”的目的是否实现，并不影响本罪的成立。

　　本条第二款是2002年12月25日九届全国人大常委会第三十一次会议通过的《中华人民共和国刑法修正案(四)》新增加和修改的内容。即将原刑法第一百五十五条第三项“逃避海关监管将境外固体废物运输进境的”的内容移到本款，并根据《海关法》的规定和实践中的具体情况，增加了将液态废物和气态废物运输进境的规定。原第一百五十五条第三项没有单独规定刑罚，而是规定以走私罪论处，依照刑法关于走私罪的有关规定处罚。由于刑法关于走私罪一章，除第一百五十一条、第一百五十二条明确规定走私几类违禁品的处罚外，对走私罪是按照行为人偷逃应缴税额的多少规定刑罚的。由于在司法实践中，对有些走私固体废物的行为无法计算应缴税额，司法机关对本罪在量刑上存在一定的困难。本次修改，对逃避海关监管将境外固体废物、液态废物和气态废物运输进境的行为规定为犯罪并单独规定了两档刑罚。即情节严重的，处五年以下有期徒刑，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。这样规定，更有利于打击这类犯罪。

　　本款所列行为是否构成犯罪，主要是看行为是否逃避了海关监管。本款所说的“固体废物”，是指国家禁止进口的固体废物和国家限制进口的可用作原料的固体废物。国家限制进口的可用作原料的固体废物，按照《国家限制进口的可用作原料的固体废物目录》执行。本款所说的“液态废物”，是指区别于固体废物的液体形态的废物。是有一定的体积但没有一定的形状，可以流动的物质。“气态废物”，是指放置在容器中的气体形态的废物。我国对于境外固体废物、液态废物和气态废物入境有严格的限制和批准程序，近年来，国内一些单位或者个人见利忘义，以各种方式逃避海关监管，海关隐瞒、掩饰，擅自将境外固体废弃物、液态废物和气态废物偷运人境。对于这种危害国家和人民利益的走私行为，给予严厉打击是完全必要的。

　　本条第三款是对单位犯走私淫秽物品罪、将境外固体废物、液态废物和气态废物运输进境罪的处罚规定。即单位犯上述罪行的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。

　　第一百五十三条　走私本法第一百五十一条、第一百五十二条、第三百四十七条规定以外的货物、物品的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：

　　(一)走私货物、物品偷逃应缴税额在五十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财产;情节特别严重的，依照本法第一百五十一条第四款的规定处罚。

　　(二)走私货物、物品偷逃应缴税额在十五万元以上不满五十万元的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。

　　(三)走私货物、物品偷逃应缴税额在五万元以上不满十五万元的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。

　　对多次走私未经处理的，按照累计走私货物，物品的偷逃应缴税额处罚。

　　【解释】本条是关于走私普通货物、物品罪的刑事处罚规定。共分三款。

　　本条第一款是对走私普通货物、物品的处罚规定。刑法第一百五十一条规定了对走私武器、弹药、核材料、伪造的货币、国家禁止出口的文物、黄金、白银和其他贵重金属或者国家禁止进出口的珍贵动物及其制品、国家禁止进出口的珍稀植物及其制品等国家禁止进出境物品的刑事处罚。第一百五十二条规定了走私淫秽物品罪的刑事处罚。第三百四十七条规定了走私、贩卖、运输、制造毒品罪的刑事处罚。“本法第一百五十一条、第一百五十二条、第三百四十七规定以外的货物、物品”，主要包括两类：1.国家限制进出境的货物、物品，即国家对其进口或者出口实行配额或者许可证管理的货物、物品。如烟、酒、贵重中药材及其成药、汽车、摩托车、个人电脑等;2.一般的应纳税货物、物品。如玻璃制品、造纸材料、塑料等进口货物和钨矿砂及精矿、淡水鱼、虾、海蜇等出口物品。本条之所以要把走私一般货物、物品同走私国家禁止进出境物品和走私淫秽物品以及走私毒品分开来规定，是因为走私物品的种类不同，其社会危害性也不同，在处罚上也应有所区别。走私第一百五十一条、第一百五十二条和第三百四十七条所列物品，都是国家禁止进出境的物品，走私这类物品，对社会的危害性大，往往难以用物品的价额或者偷逃应缴税额来计算。因此，对于走私国家禁止进出境物品和淫秽物品的处刑，都没有规定价额或者数额标准，原则上只要走私就构成犯罪，但走私普通货物、物品，其危害程度是根据偷逃应缴税的大小来决定的。这里的“应缴税额”，是指进出口货物、物品应当缴纳的进出口关税和进口环节，海关代征代扣的其他税款，偷逃应缴税额越大，危害性也就越大。考虑到普通货物、物品的进出口税率是不一样的，走私相同价额不同种类的货物、物品，由于国家规定的税率不同，所以可能偷逃的关税和可能给国家造成的损失也不同。因此，本条将定罪处罚的标准规定为“应缴税额”。

　　对于走私普通货物、物品的处罚。本款根据偷逃应缴税的大小分为三个处刑档次：(一)走私货物、物品应缴税额在五十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财产;情节特别严重的，依照本法第一百五十一条第四款的规定处罚，即处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。(二)走私货物、物品偷逃应缴税额在十五万元以上不满五十万元的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以 上五倍以下罚金或者没收财产。(三)走私货物、物品偷逃应缴税额在五万元以上不满十五万元的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。

　　本条第二款是对单位犯走私普通货物、物品罪的处罚规定。单位走私一般货物、物品的，根据本款和最高人民法院《解释》中关于“情节严重的”和“情节特别严重的”等具体数额标准的规定对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。

　　根据最高人民法院《解释》的规定，“走私货物、物品所偷逃的应缴税额”，应当以走私行为案发时所适用的税则、税率、汇率和海关审定的完税价格计算，并以海关出具的证明为准。

　　本条第三款是对多次走私未经处理的如何处罚的规定。“多次走私未经处理”，是指走私两次以上未受到行政执法机关或者司法机关处理的，如果其走私行为受到某一机关处理过，不管行政处罚或者刑事处罚，就不属于未经处理之列(错误处理的除外)。根据本款规定，对多次走私未经处理的，按照累计走私货物、物品的偷逃应缴税额处罚。

　　根据最高人民法院《解释》的规定，走私非淫秽的影片、影碟、录像带、录音带、音碟、图片、书刊、电子出版物等物品的，依照本条规定定罪处罚。

　　第一百五十四条　下列走私行为，根据本节规定构成犯罪的，依照本法第一百五十三条的规定定罪处罚：

　　(一)未经海关许可并且未补缴应缴税额，擅自将批准进口的来料加工、来件装配、补偿贸易的原材料、零件、制成品、设备等保税货物，在境内销售牟利的;

　　(二)未经海关许可并且未补缴应缴税额，擅自将特定减税、免税进口的货物、物品，在境内销售牟利的。

　　【解释】本条是关于走私保税货物和特定减免税货物罪及其刑事处罚的规定。

　　根据本条第一项规定，“未经海关许可并且未补缴应缴税额，擅自将批准进口的来料加工、来件装配、补偿贸易的原材料、零件、制成品、设备等保税货物，在境内销售牟利’，的行为，是走私行为。如果个人或者单位偷逃应缴税额在五万元以上，就构成犯罪，应分别依照本法第一百五十三条的规定处罚。本条规定的“保税货物”，根据《海关法》第五十七条第四款的规定，是指经海关批准未办理纳税手续进境，在境内储存、加工、装配后复运出境的货物。保税货物包括通过加工贸易、补偿贸易等方式进口的货物，以及在保税仓库、保税工厂保税区或者免税商店等储存、加工、寄售的货物。保税货物进境时未交纳关税，如从境外进口原料、部件，在境内加工制成成品后，复运出境，海关按实际加工出口的数量免征进口税。这部分料件，有的所有权属于境外，有的虽经我方买入，但目的不是为了消费，而是为了加工成成品在境外销售，以赚取外汇收入。如果对这部分料件入境时征收关税，出境时再退税，难免手续繁杂，不利于开展对外贸易。为了保证保税货物能复运出境，国家规定由海关对其储存、加工、装配过程进行监管。进口多少料件，出口多少成品，不允许采取隐瞒、欺骗的方法擅自在境内销售。如果情况发生变化，需要转入国内市场销售的，必须经过海关批准并补缴应缴税额。

　　本条第二项所列的走私行为是“未经海关许可并且未补缴应缴税额，擅自将特定减税、免税进口的货物、物品，在境内销售牟利的”，本条所说的“特定减税、免税进口的货物、物品”，主要是指：经济特区等特定地区进口的货物;三资企业进口的货物;为特定用途进口的货物等。根据本条规定，个人或者单位如果有第二项所列行为，就是走私，如果偷逃应缴税款在五万元以上，就构成犯罪，应分别依照本法第一百五十三条的规定定罪处罚。

　　第一百五十五条　下列行为，以走私罪论处，依照本节的有关规定处罚：

　　(一)直接向走私人非法收购国家禁止进口物品的，或者直接向走私人非法收购走私进口的其他货物、物品、数额较大的;

　　(二)在内海、领海、界河、界湖运输、收购、贩卖国家禁止进出口物品的，或者运输、收购、贩卖国家限制进出口货物、物品，数额较大，没有合法证明的。

　　【解释】本条是对直接向走私人非法收购走私进口的货物、物品以及在内海、领海、界河、界湖运输、收购、贩卖国家禁止进出口或者限制进出口货物、物品的行为以走私罪论处的规定。

　　本条列举了两项以走私罪论处的行为，这样规定，是因为这些行为有的不具有典型的走私罪特征，如直接向走私人收购走私物品，或者在内海、领海、界河、界湖运输、收购、贩卖国家禁止进出口或者限制进出口的物品的行为。这些行为虽不存在逃避海关监管的行为且发生在我国境内或界河、界湖上。但正是由于这些行为为走私入境的货物提供了销售和进人国内市场的渠道，为走私出口的货物提供了货源。成为走私犯罪的一个重要环节。为了严厉打击走私犯罪，刑法把这些行为作为准走私犯罪予以打击，所以本条规定对这些行为“以走私罪论处”。对于本条第一项所列行为，要以走私罪论处必须符合以下两个条件：1.行为人在境内必须直接向走私人非法收购国家禁止进口或者走私进口的其他货物、物品，即所谓的“第一手交易”。如果不是直接向走私分子收购走私进境的货物、物品，而是经过第二手、三手甚至更多的收购环节后收购的，即使收购人明知是走私货物，也不能以走私罪论处。2.直接向走私人非法收购走私进口的其他货物、物品，必须达到数额较大，才能构成犯罪，如果是武器、弹药、核材料或者伪造的货币和淫秽物品等违禁品的，则没有数额的限制。根据刑法第一百五十三条的规定，个人收购走私货物、物品偷逃应缴税额在五万元以上，即为“数额较大”。

　　本条第二项所列行为，要以走私罪论处必须符合以下两个条件：1.行为人必须在内海、领海、界河、界湖运输、收购、贩卖国家禁止进出口物品或者国家限制进出口的货物、物品。“内海”，是指我国领海基线以内包括海港、领海、海峡、直基线与海岸之间的海域，还包括内河的入海口水域，它属于我国内水的范围。“领海”，是指邻接我国陆地领土和内水的一带海域。我国的领海宽度从领海基线量起为十二海里。这里所说的“界河”，是指我国与另一国家之间的分界河流。“界湖”，是指我国与另一国家之间的分界湖泊。界河和界湖都是可航水域。如果行为人不是在内海、领海、界河、界湖而是在内地运输、收购、贩卖国家禁止进出口的货物、物品或者国家限制进出口的货物、物品，不能以走私罪论处。2.在内海、领海、界河、界湖运输、收购、贩卖国家限制进出口的货物、物品，必须达到数额较大，没有合法证明，才能构成犯罪。本项所称“国家限制进出口的货物、物品”，是指国家对进口或者出口实行配额或者许可证管理的货物、物品，其他一般应纳税物品不包括在内。本条所说的“合法证明”，是指有关主管部门颁发的进出口货物，物品许可证、准运证等能证明其来源、用途合法的证明文件。只有数额达到较大，又无合法证明的，才能以走私罪论处。

　　第一百五十六条　与走私罪犯通谋，为其提供贷款、资金、帐号、发票、证明，或者为其提供运输、保管、邮寄或者其他方便的，以走私罪的共犯论处。

　　【解释】本条是关于以走私罪共犯论处的规定。

　　本条规定了以走私罪的共犯论处的几种情形。本条规定的以走私罪论处的行为应当具备以下几个条件：1.行为人在主观上有犯罪故意，“与走私犯通谋”，是指行为人有犯罪故意的外在表现形式，主要是指事前与走私罪犯共同商议，制定走私计划以及进行走私分工等活动。2.行为人在客观上有为走私罪犯“提供贷款、资金、帐号、发票、证明，或者为其提供运输、保管、邮寄或者其他方便”等行为。“提供贷款、资金”，是指金融机构或者其他单位的工作人员，提供贷款、资金给走私分子从事犯罪活动;提供“帐号”，是指将本人或者单位在银行或者金融机构中设立的帐号提供给走私分子，供其在走私中使用;提供“发票”，是指为走私分子提供可作为记帐、纳税、报销等凭据的写有售出商品名称、数量、价格、金额、日期等内容的发货票或者空白发票等;“提供证明”，是指非法为走私分子提供运输、收购、贩卖走私货物、物品所需要的有关证明，如进出口许可证一、商检证明等，“提供运输方便”，是指为犯罪分子运输走私货物、物品提供各种运输工具;“提供保管方便”，是指为犯罪分子存放走私货物、物品提供存放仓库、场所或者代为储存、保管等便利;“提供邮寄方便”，是指海关、邮电工作人员明知他人邮寄的物品是国家禁止进出口的物品，或者是超过国家规定的进出境限额的物品而准予邮寄的行为;“其他方便”，是指除上述所列以外的其他各种帮助，如为犯罪分子传递重要信息等。根据本条规定，行为人如果“与走私分子通谋，为其提供贷款、资金、帐号、发票、证明，或者为其提供运输、保管、邮寄或者其他方便的，以走私罪的共犯论处。”

　　第一百五十七条　武装掩护走私的，依照本法第一百五十一条第一款、第四款的规定从重处罚。

　　以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和本法第二百七十七条规定的阻碍国家机关工作人员依法执行职务罪，依照数罪并罚的规定处罚。

　　【解释】本条是对武装掩护走私和以暴力威胁方法抗拒缉私犯罪的刑事处罚规定。

　　本条第一款是关于武装掩护走私的刑事处罚规定。“武装掩护走私”，是指行为人携带武器用以保护、掩饰走私活动行为。在实践中，有的犯罪分子在遇到缉私检查时，公然持武器进行抵抗，有的没有用武器进行抵抗或者没有来得及用武器进行抵抗，便被捕获。只要犯罪分子携带武器武装掩护，无论是否使用武器，不影响本罪的成立。武装掩护走私，是最严重的走私行为之一，社会危害性极大，所以本款规定，对武装掩护走私的，依照本法第一百五十一条第一款、第四款的规定从重处罚。第一百五十一条第一款、第四款将量刑幅度分为三个档次：情节较轻的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金;情节一般的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产;情节特别严重的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。本款所说的从重处罚，是指根据情节轻重，在相应的量刑档次内从重，而不是在该档的量刑幅度以外从重。

　　本条第二款是对以暴力、威胁方法抗拒缉私的刑事处罚规定。“暴力”，一般是指使用有形的力量，如殴打、捆绑等。“威胁”，一般是指使用无形的力量，使对方在精神上形成压力，在心理上造成一种恐惧感，如声言对他人使用暴力、以杀害、毁坏财产、报复家人、破坏名誉相威胁。如果走私分子使用暴力、威胁手段抗拒缉私，根据本款的规定，应当以走私罪和本法第二百七十七条规定的阻碍国家机关工作人员依法执行职务罪数罪并罚。

　　在实际执行中应当注意的是，行为人必须是走私分子，而且其走私行为已经构成犯罪，又有以暴力、威胁方法抗拒缉私的行为，才能以数罪并罚的规定处罚。根据刑法第六十九条的规定，数罪并罚，是指对两个以上独立的犯罪实行并罚。如果行为人的走私行为尚不构成走私罪但使用暴力、威胁方法抗拒缉私的，则只能按刑法第二百七十七条阻碍国家机关工作人员依法执行职务罪定罪处罚。

　　第三节　妨害对公司、企业的管理秩序罪

　　第一百五十八条　申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚报注册资本金额百分之一以上百分之五以下罚金。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　【解释】本条是关于虚报注册资本骗取公司登记罪及其刑事处罚的规定。

　　本条第一款是对申请公司登记的个人犯虚报注册资本骗取公司登记罪的刑事处罚规定。根据本条规定，本罪有以下几个构成要件：1.犯罪主体是特殊主体，即必须是申请公司登记的个人或者单位。这里所说的“公司”，是指公司法规定的有限责任公司和股份有限公司。2.行为人在客观上必须实施有使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门等行为。这里所说的“证明文件”，主要是指依法设立的注册会计师事务所和审计师事务所等法定验资机构依法对申请公司登记的人的出资所出具的验资报告、资产评估报告、验资证明等材料。“其他欺诈手段”主要是指采取贿赂等非法手段收买有关机关和部门的工作人员，恶意串通，虚报注册资本，或者采用其他隐瞒事实真相的方法欺骗公司登记主管部门的行为。“公司登记主管部门”，是指工商行政管理机关。这里需要指出的是，无论使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段，其目的是为了虚报注册资本，欺骗公司登记主管机关。如果使用虚假证明文件或者其他欺诈手段是为了夸大公司员工的人数或生产经营条件，虚构生产经营场所等，与虚报注册资本无关，不构成本罪。如果使用虚假的证明文件或者采取其他欺诈手段，没有到工商行政管理机关去申请公司设立登记，而是去欺骗另一方当事人，签订经济合同，诈骗钱财，也不构成本罪，对其行为应当依照刑法其他有关条款进行处罚。3.行为人必须取得了公司登记，而且虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，才构成犯罪。“取得公司登记”，是指经工商行政管理部门核准并发给《企业法人营业执照》，还包括取得公司设立登记和变更登记的情况。如果在申请登记过程中，工商行政管理部门发现其使用的是虚假的证明文件或者采取了欺诈手段，没有予以登记，不构成本罪。因此“取得公司登记”是区分罪与非罪的一个重要界限。虚报注册资本必须有“数额巨大”、后果严重或者有其他严重情节的，才构成犯罪，这是本罪区分罪与非罪的另一界限。如果虚报注册资本，欺骗公司登记主管机关，数额不大，后果不严重，也没有其他严重情节，就不构成犯罪。至于什么是“数额巨大”、“后果严重”、“其他严重情节”，本条未作具体规定，这主要是考虑到，实际发生的公司注册资本虚报的情况比较复杂，要由司法解释作出具体规定。对于个人犯虚报注册资本骗取公司登记罪的处罚，本条规定为“处三年以下有期徒刑或者拘役，可以并处或者单处虚报注册资本金额百分之一以上百分之五以下罚金”。

　　本条第二款是对单位犯虚报注册资本骗取公司登记罪的处罚规定。本款所说“单位”，是指不是以个人名义而是代表一个单位去申请登记的情况。根据公司法规定，以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人交付全部出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送设立公司的批准文件、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。设立有限责任公司，则是由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人去申请公司登记。对单位犯虚报注册资本骗取公司登记罪的处罚，本款的规定体现了两罚原则，即对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　对于虚报注册资本罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.实缴注册资本不足法定注册资本最低限额，有限责任公司虚报数额占法定最低限额的百分之六十以上，股份有限公司虚报数额占法定最低限额的百分之三十以上的;2.实缴注册资本达到法定最低限额，但仍虚报注册资本，有限责任公司虚报数额在一百万元以上，股份有限公司虚报数额在一千万元以上的;3.虚报注册资本给投资者或者其他债权人造成的直接经济损失累计数额在十万元以上的;4.虽未达到上述数额标准，但具有下列情形之一的：(1)因虚报注册资本，受过行政处罚二次以上，又虚报注册资本的;(2)向公司登记主管人员行贿或者注册后进行违法活动的。

　　第一百五十九条　公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

　　【解释】本条是关于虚假出资、抽逃出资罪及其刑事处罚的规定。

　　本条第一款是对自然人犯虚假出资、抽逃出资罪及其刑事处罚的规定。根据本条规定，虚假出资、抽逃出资罪的构成要件有以下几个：1.此罪的犯罪主体是特殊主体，即公司的发起人或者股东。这里的“公司”是指公司法所规定的有限责任公司和股份有限公司。“公司发起人”，是指依法创立筹办股份有限公司的人。“股东”是指公司的出资人，包括有限责任公司的股东和股份有限公司的股东。2.行为人必须有违反公司法的规定，未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资的行为。这里的“违反公司法规定”，_是指违反了公司法对公司发起人、股东出资方式、出资义务的如下规定：即有限责任公司的股东应当缴纳足额章程中规定的其所认缴的出资额;其中对以货币出资的，股东应将货币出资一次足额存人准备设立的有限责任公司在银行开设的临时帐户;以实物、工业产权，非专利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。“未交付货币”，是指没有按规定一次足额交付其所认缴的出资额或者根本就没有交付任何货币。“未交付实物或者未转移财产权”，是指以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，根本没有实物移交或者没有办理所有权、土地使用权转让手续。“虚假出资”主要是指对以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，在评估作价时，故意高估或者低估作价，然后再作为出资等情况。目前在实践中发生最多的是对个人或非国有资产作为出资额时高估作价，而对国有资产故意低估作价。这样做，不仅损害了国家和人民的利益，同时，也是一种虚假出资的行为。“公司成立后又抽逃其出资”一般包括两种情况：一种是为达到设立公司的目的，通过向其他企业借款或者向银行贷款等手段取得资金，作为自己的出资，待公司登记成立后，又抽回这些资金;另一种是在公司设立时，依法缴纳了自己的出资，但当公司成立后，又将其出资撤回。3.虚假出资、抽逃出资的数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，才构成犯罪。这是划清罪与非罪的主要界限。如果股东、公司发起人虽有未交付货币、实物或未转移财产权，虚假出资，或者在公司设立后又抽逃其出资等行为，但数额不大，情节后果都不严重，不构成犯罪，可用其他方式处理。由于在实际经济生活中发生的公司发起人、股东虚假出资、抽逃出资的情况非常复杂，对于“数额巨大”、“后果严重”、或者“有其他严重情节”如何掌握，由最高人民法院、最高人民检察院作出具体司法解释。对于个人犯虚假出资、抽逃出资罪的处罚，本条规定，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。

　　本条第二款是对单位犯虚假出资、抽逃出资罪的处罚规定。这里所说的“单位”，是指有限责任公司、股份有限公司和其他企业。对单位犯本罪，实行双罚原则，即对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

　　对于虚假出资、抽逃出资罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.虚假出资、抽逃出资，给公司、股东、债权人造成的直接经济损失累计数额在十万元至五十万元以上的;2.虽未达到上述数额标准，但具有下列情形之一的：(1)致使公司资不抵债或者无法正常经营的;(2)公司发起人、股东合谋虚假出资、抽逃出资的;(3)因虚假出资、抽逃出资，受过行政处罚二次以上，又虚假出资、抽逃出资的;(4)利用虚假出资、抽逃出资所得资金进行违法活动的。

　　在实际执行中应注意抽逃出资与转让出资的区别。公司发起人、股东在公司成立后如需收回或减少自己的资本，可以依照法律规定采取转让出资或适当减少注册资本的方式，这与抽逃出资的行为是根本不同的。

　　第一百六十条　在招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法中隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容，发行股票或者公司、企业债券，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法募集资金金额百分之一以上百分之五以下罚金。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

　　【解释】本条是关于制作虚假的招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法发行股票、公司、企业债券罪及其刑事处罚的规定。

　　本条第一款是个人犯制作虚假的招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法发行股票、公司、企业债券罪及其刑事处罚的规定。公司的招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法是公司、企业设立和公司、企业向社会筹集资金的重要书面文件。公司法及国家有关规定对制作这些文件的内容要求都有明确具体的规定，目的是使社会公众了解公司、企业真实情况，保护投资者和社会公众的利益、维护正常的市场经济秩序。如果内容虚假，其实质就是欺骗投资者，使投资者在不明真相的情况下作出错误的判断和选择，使投资处于高风险之中，不仅会给投资者带来重大的经济损失，还会扰乱证券市场管理秩序，影响社会稳定。根据本条规定，构成制作虚假招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法发行股票、公司、企业债券罪必须具备以下几个构成要件：1.行为人在主观方面有非法发行股票、债券的故意。2.行为人在客观上必须有“在招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法中隐瞒重要事实或编造虚假内容，发行股票或者公司、企业债券”的行为。本款所说的“在招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法隐瞒重要事实或者编造虚假内容”，是指违反公司法及其有关法律、法规规定，制作的招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法的内容全部都是虚构的，或者对其中重要的事项和部分内容作虚假的陈述或记载，或者对某些重要事实进行夸大或者隐瞒，或者故意遗漏有关的重要事项等。例如虚构发起人认购股份数额;故意夸大公司、企业生产经营利润和公司、企业净资产额;对所筹资金的使用提出虚假的计划和虚假的经营生产项目;故意隐瞒公司、企业所负债务和正在进行的重大诉讼;故意遗漏公司、企业签订的重要合同等。本款所说的“发行股票或者公司、企业债券”，是指实际已经发行了股票或者公司、企业债券，如果制作了虚假的招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法，但只锁在办公室抽屉里，或者还未来得及发行就被阻止，未实施向社会发行股票或公司、企业债券的行为，不构成犯罪。是否已经发行了股票或者公司、企业债券是区分罪与非罪的一个重要界限。 3.制作虚假的招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法，发行股票或者公司、企业债券必须数额巨大、后果严重或者有其他严重情节，才构成犯罪。这里所说的“数额巨大”，是指制作虚假的招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法发行股票或者公司、企业债券的数额巨大，如果数额不大，且又无其他严重后果或严重情节，虽然违法，但不构成犯罪。在司法实践中具体达到多大数额才算数额巨大，本条未作具体规定，主要是考虑到各类公司、企业的大小差别很大，具体的数额标准可由司法机关作出解释。这里所说的“后果严重”主要是指造成了投资者或者其他债权人的重大经济损失;严重影响了债权人、投资人的生产、经营活动，甚至造成他们的破产;破坏了债权人、投资人的正常生活甚至激发了一些社会矛盾，影响了社会安定和正常的社会生活秩序等等。“其他严重情节”，主要是指除数额巨大和后果严重外，严重违反法律规定，扰乱金融和社会管理秩序的其他情节。根据本条规定，对个人犯制作虚假的招股说明书、认股书.公司、企业债券募集办法发行股票或者公司、企业债券罪，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法募集资金金额百分之一以上百分之五以下罚金。

　　本条第二款是对单位犯制作虚假的招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法发行股票或者公司、企业债券罪的处罚规定。这里所说的“单位”包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人。对单位犯罪，本条采取了双罚制原则，即对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

　　对于欺诈发行股票、债券罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，在招股说明书、认股书、公司、企业债券募集办法中隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容，发行股票或者公司、企业债券，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.发行数额在一千万元以上的;2.伪造政府公文、有效证明文件或者相关凭证、单据的;3.股民、债权人要求清退，无正当理由不予清退的;4.利用非法募集的资金进行违法活动的;5.转移或者隐瞒所募集资金的;6.造成恶劣影响的。

　　在实际执行中应当注意的问题是，如果有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人的直接负责的主管人员和其他有直接责任的人员将非法募集的资金中饱私囊，落入个人腰包，则属于贪污行为或侵占行为，构成犯罪的，应当分别依照刑法贪污罪、侵占罪的规定定罪处罚。

　　第一百六十一条　依法负有信息披露义务的公司、企业向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，或者对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露，严重损害股东或者其他人利益，或者有其他严重情节的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。

　　【解释】本条是关于提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告罪及其刑事处罚的规定。

　　“公司的财务会计报告”是指由公司的业务部门或者公司委托的其他会计、审计机构，按照国家的规定于每一年度终了时制作的反映公司财务状况和经营成果的文件。公司法第一百七十四条规定：“公司应当依照法律、行政法规和国务院财政主管部门的规定建立本公司的财务、会计制度。”实事求是地制作公司的财务会计报告，才能准确地记录和反映公司的经营情况，才能让股东了解自己出资或者投资所产生的经营效果，便于股东对公司的经营管理进行监督，如果公司的财务会计制度不健全，或者是一本糊涂帐，不仅不能通过公司财务报告去发现公司在经营中存在的问题和不足，及时地采取改进措施，提高公司资金的使用效率，而且也是对股东的不负责任，如果这种行为是故意的，就是对股东和公众的一种欺诈行为。根据本条规定，提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告罪应当具备以下几个构成要件：1.本罪的犯罪主体是公司，包括有限责任公司和股份有限公司。2.公司有向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告的行为。这里所说的“股东”，既包括有限责任公司的股东，也包括股份有限公司的股东。股东作为公司的出资人，无论是否直接参加对公司的管理，都有权了解本公司的财务会计报告。本条所说的“社会公众”，是指除股东以外的社会上其他普通公民。因为除股东对本公司的经营状况比较关心了解外，其他有一定投资实力的普通公民在选择投资对象时，对于自己尚未投资的公司也希望有所了解，以便决定是否对其投资。因此，向社会公众提供的财务会计报告，同样必须真实可靠。所谓“虚假”或者“隐瞒重要事实”的财务会计报告，是指在财务会计报告的内容中伪造、虚构一些实际不存在的情况。如把亏损表述为盈利，把盈利表述为亏损;对重大债权、债务不报告;故意遗漏有关重要事项或者对大笔资金的走向不作说明等等，以此欺骗股东或者社会公众，严重损害股东或者其他人的利益。3.向公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，要达到严重损害股东或者其他人利益的程度，才构成犯罪，这是区分罪与非罪的一个重要界限。“严重损害股东或者其他人利益”，主要是指使股东或者其他人利益遭受严重损失，造成了严重后果。4.行为人在主观上有犯罪故意，即有欺骗股东和社会公众的目的。如果公司工作人员因工作上的过失，或者对财务会计工作不熟悉，算错了帐，不构成本罪。

　　根据本条规定，公司犯本罪的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。本条没有对公司规定罚金，这主要是考虑到，不应再加重公司的负担，以便于更好地保护股东、债权人和其他人的合法权益。如果对公司判处罚金，势必对股东造成新的损害，还可能使公司所欠债务更加难以偿还。

　　对于提供虚假财会报告罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，公司向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.造成股东或者其他人直接经济损失数额在五十万元以上的;2.致使股票被取消上市资格或者交易被迫停牌的。

　　第一百六十二条　公司、企业进行清算时，隐匿财产，对资产负债表或者财产清单作虚伪记载或者在未清偿债务前分配公司、企业财产，严重损害债权人或者其他人利益的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。

　　第一百六十二条之二：公司、企业通过隐匿财产、承担虚构的债务或者以其他方法转移、处分财产，实施虚假破产，严重损害债权人或者其他人利益的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。

　　【解释】本条是关于妨害清算罪及其刑事处罚的规定。

　　公司、企业清算是公司、企业因解散、分立、合并或者破产，依照法律规定清理公司、企业的债权、债务的活动。公司、企业决定停止对外经营活动，使其法人资格消失的行为，就是公司、企业的解散。公司、企业的解散有三种情况：公司、企业章程规定的营业期限届满或者其他解散事由出现;股东会议决议解散;因违反法律、法规被责令关闭。此外，公司、企业因不能清偿到期债务，被依法宣告破产，也需进行破产清算。由于清算活动与公司、企业、股东及其他债权人、债务人有直接的经济利益关系，因此，清算活动必须严格依照法律规定的程序和条件进行，以确保清算活动的公正性，维护公司、企业、股东、债权人、债务人等各方面的合法权益。根据本条规定，构成隐瞒财产或者擅自分配公司、企业财产罪必须具备以下几个要件：1.本罪的主体在一般情况下，是进行清算的公司、企业法人。但如果清算组成员与公司、企业相勾结共同实施本条规定的行为，也应以共同犯罪依照本条规定追究刑事责任。2.本罪在客观方面表现为在公司、企业清算时，有隐匿财产、对资产负债表或者财产清单作虚伪记载，或者在公司、企业清偿债务前分配公司、企业财产的行为。本条所说的“隐匿财产”，是指将公司、企业财产予以转移、隐藏。公司、企业的财产既包括资金，也包括工具、设备、产品、货物等各种财物。“对资产负债表或者财产清单作虚伪记载”，是指公司、企业在制作资产负债表或者财产清单时，故意采取隐瞒或者欺骗等方法，对资产负债或者财产清单进行虚报，以达到逃避公司、企业债务的目的。虚报公司、企业的财产，有时一可能采用少报、低报的手段，故意隐瞒或者缩小公司、企业的实际财产的数额;有时也可能采取夸大的手段，多报公司、企业的实际资产，如将公司、企业的厂房、设备、产品的实际价值高估高报，用以抵消或者偿还债务;也有的对公司、企业现有债务状况进行夸张或不实记载，等等。总之，隐匿财产、虚报财产的目的是为了逃避公司、企业的债务，或者使少数股东、债权人在分配公司、企业财产或者清偿公司、企业债务时优于其他股东或者债权人分得财产或者得到抵偿，其后果将损害债权人和其他人的利益。“在未清偿债务前分配财产”，是指在清算过程中，违反法律规定，在清偿债务之前，就分配公司、企业的财产，这样的结果，会造成对公司、企业所欠债务不能履行，损害债权人的合法权益。3.行为人隐匿公司、企业的财产，在未清偿债务前分配公司、企业的财产，严重损害债权人或其他人利益的，才构成犯罪。“严重损害债权人的利益”，是指由于公司、企业的上述行为，使本应得到偿还的债权人的巨额债务无法得到偿还等等;这里所说的“严重损害其他人的利益”，是指严重损害实际债权人利益以外的其他人的利益，主要是指由于公司、企业的上述行为造成公司、企业长期拖欠的职工工资和劳动保险费用、国家巨额税款得不到清偿等情形。如果公司、企业虽有隐瞒财产或在未清偿债务之前分配公司、企业财产等行为，并没有影响向债权人履行还债义务，或者对债权人或者其他人利益虽有损害，但尚未达到严重的程度，不能构成此罪。对于其违法行为可作其他处理。

　　根据本条规定，对于犯隐匿公司、企业财产或者擅自分配公司、企业财产罪的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。在这里，没有规定对公司一、企业处以罚金，这是考虑到如果采用两罚制，既处罚直接负责的主管人员和直接责任人员，又对公司、企业判处罚金，就可能使该公司、企业所欠债务更加难以偿还，更不利于保护债权人和其他人的合法权益。

　　对于妨害清算罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，公司、企业进行清算时，隐匿财产，对资产负债表或者财产清单作虚伪记载或者在未清偿债务前分配公司、企业财产，造成债权人或者其他人直接经济损失数额在十万元以上的，应予追诉。

　　在实际执行中应注意本罪与侵占罪、贪污罪的区别：尽管这几个罪名都一可能有隐匿公司、企业财产的行为，但本罪的犯罪主体是公司和企业法人，其目的是为了逃避公司、企业债务;而侵占罪、贪污罪的主体是自然人，其目的是为了将公司、企业的财产非法占为己有。如果是清算组的成员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法将进行清算的公司、企业财物据为己有的，应当以侵占罪追究其刑事责任;国有公司、企业的工作人员有以上行为的，应当以贪污罪追究刑事责任。

　　第一百六十二条之二　隐匿或者故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计帐簿、财务会计报告，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于隐匿或者故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计帐簿、财务会计报告罪的犯罪及其处罚的规定。

　　本条是1999年12月25日，全国人大常委会通过的《中华人民共和国刑法修正案》新增加的犯罪。

　　1.97年修改刑法时，对虚报注册资本、虚假出资、提供虚假的财务报告以及中介组织人员提供虚假证明文件等直接做假帐，严重破坏会计秩序的违法行为已规定为犯罪，但对隐匿、故意销毁会计凭证、会计帐簿、财务会计报告的违法行为没有单独规定为犯罪。当时主要是考虑隐匿、故意销毁会计凭证、会计帐簿、财务会计报告不是犯罪的目的，一般是行为人实施了刑法规定的犯罪后，掩盖犯罪事实、毁灭犯罪证据的行为，或是进行某种犯罪的手段，如刑法第二百零一条规定的纳税人采取伪造、变造、隐匿、擅自销毁帐簿、记帐凭证等手段，不缴或少缴应纳税款的犯罪，其犯罪目的是为了偷逃税款。实践中，行为人实施了刑法规定的许多经济犯罪如偷税罪、骗取出口退税罪、贷款诈骗罪、侵占罪、贪污罪、私分国有资产罪、挪用资金罪、挪用公款罪等，为逃避法律追究，都有可能隐匿、销毁会计资料，因此未对此种行为作为单独的犯罪加以规定。

　　随着社会主义市场经济的发展和改革的不断深化，会计工作在加强经济管理、提高经济效益、维持社会主义市场经济秩序、实现国家加强宏观经济调控的要求等方面的特殊重要作用越来越显现出来。一方面它要记录本单位的真实经济活动情况，为搞好本单位的经济核算，提高本单位的经济效益提供帮助，另一方面，它又通过提供各种经济活动资料，为国家经济决策和宏观调控提供会计帮助。因此，会计信息、会计资料失真，其完整性遭到破坏，不仅会使本单位的经济管理陷人混乱，同时也会造成国家宏观经济失调。同时，会计凭证、会计账簿、财务会计报告等会计资料也是国家行政机关、司法机关监督检查会计工作，追究有关经济犯罪的重要依据和证据。1999年10月31日第九届全国人民代表大会常务委员会第十二次会议修订的中华人民共和国会计法第三十五条规定：“各单位必须依照有关法律、行政法规的规定，接受有关监督检查部门依法实施的监督检查，如实提供会计凭证、会计帐簿、财务会计报告和其他会计资料以及有关情况，不得拒绝、隐匿、谎报。”但目前有些单位为小团体利益弄虚作假，有的甚至从事某些经济犯罪活动，当有关部门监督检查时，将有关的会计资料转移、藏匿起来，拒不交出接受检查，有的甚至将其销毁，给行政机关、司法机关查处经济违法犯罪活动设置障碍，严重影响了司法机关对经济犯罪的追究。为维护国家利益、公众利益和社会经济秩序，严厉打击这种违法行为，刑法修正案将隐匿、故意销毁会计凭证入会计账簿、财务会计报告的行为增加规定为犯罪。

　　本条共分两款。第一款是关于个人犯罪的处罚规定。本款对犯罪主体未作特别规定。任何人只要实施了本款规定的隐匿或者故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计报告行为，情节严重的就构成犯罪。所谓隐匿，是指有关机关要求其提供会计凭证、会计帐簿、财务会计报告，以便监督检查其会计工作，查找犯罪证据时，故意转移、隐藏应当保存的会计凭证、会计帐簿、财务会计报告的行为。所谓故意销毁，是指故意将应当依法保存的会计凭证、会计帐簿、财务会计报告予以毁灭、损毁的行为。会计凭证，是指记录经济业务发生和完成情况，明确经济责任，作为记帐依据的书面证明。会计凭证包括原始凭证和记帐凭证。会计帐簿，是指由一定格式、相互联系的帐页组成，以会计凭证为依据，用以序时地、分类地、全面地、系统地记录，反映和监督一个单位经济业务活动情况的会计簿籍。会计账簿按其不同用途和会计法的规定，可以分为总帐、明细帐、日记帐和其他辅助性帐簿。财务会计报告，是指根据会计帐簿记录和有关会计核算资料编制的反映单位财务状况和经营成果的报告文书。根据会计法第二十三条规定：“各单位对会计凭证、会讨一帐簿、财务会计报告和其他会计资料应当建立档案，妥善保管。会计档案的保管期限和销毁办法，由国务院财政部门会同有关部门规定。”各单位应当对本单位的会计凭证、会计帐簿、财务会计报告等会计资料，按照国家规定的期限、方法妥善保管，需要销毁时，应当按照规定的程序，办理手续，由规定的人员进行销毁，不得违反国家规定予以隐匿或者故意销毁。如果行为人实施了上述行为，且达到情节严重的程度，无论其出于何种目的，均构成本罪，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以上罚金。

　　第二款是关于单位犯罪的规定。目前有些单位经济管理混乱，会计工作秩序一团糟，其原因是多方面的，有的是会计人员个人所为，但主要是单位行为，为明确单位负责人员对本单位会计工作和保证会计资料真实性、完整性的责任，会计法第四条明确规定：“单位负责人对本单位的会计工作和会计资料的真实性、完整性负责。”根据本款的规定，单位隐匿或者故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计帐簿、财务会计报告构成犯罪的，除对单位判处罚金外，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员还要依照第一款的规定处罚，即处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。

　　对于隐匿、销毁会计资料罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，隐匿或者故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计帐簿、财务会计报告，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.隐匿、销毁的会计资料涉及金额在五十万元以上的;2.为逃避依法查处而隐匿、销毁或者拒不交出会计资料的。

　　应当指出的是，《刑法修正案》将新增该条放在刑法第一百六十二条之后作为第一百六十二条之一，主要是考虑到新增加的内容与刑法第一百六十二条的内容最为接近。新增该条虽然放在刑法分则第三章“妨害对公司、企业的管理秩序罪”一节中，并不意味着该条的犯罪主体仅限于公司、企业。对于该条的法律含义应从条文本身的内容去分析理解，而不要只从节名划定该条的犯罪主体。正如该节第一百六十六条、第一百六十七条和第一百六十八条虽然也在刑法分则第三章“妨害对公司、企业的管理秩序罪”一节中，但犯罪主体不仅包括国有公司、企业，也包括国有事业单位一样。按照第一百六十二条之一的规定，所有必须依照会计法的规定办理会计事务的国家机关、社会团体、公司、企业、事业单位等组织和个人，都可以成为该罪的犯罪主体。

　　由于本条是新增加的犯罪规定，所以，其实施日期应当从《刑法修正案》公布之日起实施，即1999年12月25日起实施。对于实施后的本条犯罪，应当按照本条规定追究刑事责任。对于刑法修正案实施以前有本条规定行为的，根据刑法第十二条“从旧兼从轻”的原则处理。

　　第一百六十三条　公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。

　　公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。

　　国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。

　　【解释】本条是关于公司、企业人员受贿罪及其刑事处罚的规定。

　　本条第一款是对公司、企业人员受贿罪及其刑事处罚的规定。根据本条规定，构成本罪必须具备以下几个条件：1.本罪的犯罪主体是特殊主体，即“公司、企业的工作人员”，包括公司董事、监事、经理、会计等行政人员和其他业务人员;2.行为人实施了利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物为他人谋取利益的行为。所谓“利用职务上的便利”，是指公司、企业的工作人员利用自己职务上主管、经管、负责或者参与某项工作的便利条件。“索取他人财物”是指公司、企业的工作人员以为他人谋取利益为条件，向他人索要财物。“非法收受他人财物”，主要是指公司、企业的工作人员利用其职务上的便利或权力，接受他人主动送予的财物。这里的“为他人谋取利益”，从谋取利益的性质上看，既包括他人应当得到的合法的、正当的利益，也包括他人不应当得到的非法的、不正当的利益;从利益的实现方面看，为他人谋取利益，包括已为他人谋取的利益、意图谋取或者正在谋取，但尚未谋取到的利益。如果非法收受他人财物，没有利用职务之便或者没有谋取利益，不构成本罪。3.索取或者非法收受他人财物，数额较大的，才构成本罪。本款在罪状表述上，只原则规定了“数额较大”、“数额巨大”，其具体数额标准可由最高人民法院、最高人民检察院在总结司法实践经验的基础上，根据案件实际情况，通过司法解释解决。对受贿数额不大的，可通过其他方式处理。

　　对公司、企业人员受贿罪的处罚，本款根据受贿数额的大小分两档刑：数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。

　　本条第二款是对公司、企业的工作人员在经济往来中，违反国家规定收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以公司、企业人员受贿罪处罚的规定。本款所说的“回扣”，是指在商品或劳务活动中，由卖方从所收到的价款中，按照一定的比例扣出一部分返还给买方或者其经办人的款项。这里的“手续费”，是指在经济活动中，除回扣以外，违反国家规定支付公司、企业人员的各种名义的钱，如所谓的信息费、顾问费、劳务费、辛苦费、好处费，等等。违反国家规定，收取各种回扣、手续费，是否归个人所有，是区分罪与非罪的主要界限。如果收了回扣、手续费，都上交给公司、企业，不构成犯罪。只有将收取的回扣、手续费归个人所有的，才构成犯罪。根据本款规定，应当依照第一款的规定定罪处罚。

　　对于公司、企业人员受贿罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，公司、企业的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，或者在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有，数额在五千元以上的，应予追诉。

　　本条第三款是对国有公司、企业中从事公务的人员和国有公司、企业委派到非国有公司、企业从事公务的人员有第一款、第二款犯罪行为如何定罪处罚的规定。根据本款规定，国有公司、企业中从事公务的人员和国有公司、企业委派到非国有公司、企业从事公务的人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物为他人谋取利益，数额较大的，或者在经济往来中，违反国家规定收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条国家工作人员受贿罪的规定定罪量刑。根据第三百八十六条的规定，应当依照本法第三百八十三条的规定处罚，最高刑可到死刑。对索贿的应从重处罚。法律这样规定，主要体现了对国家工作人员犯罪要比一般的公司、企业工作人员从重处罚的立法精神。

　　第一百六十四条　为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

　　行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。

　　【解释】本条是关于向公司、企业人员行贿罪及其刑事处罚的规定。

　　本条第一款是关于个人向公司、企业人员行贿罪及其处罚的规定。构成本罪需具备以下几个构成要件：1.行为人在主观方面有要求公司、企业人员为自己或他人谋取不正当利益的目的。所谓“不正当利益”，是指非法利益，即法律、法规规定的行贿人不应当得到的利益，如向公司、企业人员行贿以推销伪劣产品等。如果不是为谋取不正当利益，不构成犯罪。2.行为人在客观上实施了给公司、企业的工作人员以财物的行为。3.行贿的财物数额，必须达到数额较大，才构成犯罪。对犯向公司、企业人员行贿罪的处罚，本款规定了两档刑：对行贿数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

　　本条第二款是关于单位犯向公司、企业的工作人员行贿罪的刑事处罚规定。对单位犯本罪，本条采取了双罚制原则，即对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本条第一款关于个人向公司、企业人员行贿罪的规定处罚。

　　对于对公司、企业人员行贿罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，为谋取不正当利益，给予公司、企业的工作人员以财物，个人行贿数额在一万元以上的，单位行贿数额在二十万元以上的，应予追诉。

　　本条第三款是关于对行贿人可以减免刑罚的条件规定。根据本款规定，对行贿人减免刑罚必须具备两个条件：一是必须主动交待行贿行为;二是交待的时间必须在被追诉之前，二者缺一不可。所谓“主动交待”，是指行贿人自己或者由亲属陪同主动向司法机关或者其他有关部门如实交待行贿事实。因司法机关或者其他有关部门查询而不得不交待的，或者为了避重就轻不如实交待的，均不属于本款中的“主动交待”。本款所称“在被追诉之前”，是指在司法机关立案、开始追究刑事责任之前。如果司法机关已经发现了行贿事实，并认为应当追究刑事责任而立案后，行贿人交待行贿行为的，不适用本款规定。本款规定的目的，在于鼓励行贿人悔过，揭发检举受贿人，有利于打击受贿罪。

　　第一百六十五条　国有公司、企业的董事、经理利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，数额巨大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额特别巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

　　【解释】本条是关于国家工作人员非法经营同类营业罪及其刑事处罚的规定。

　　根据本条规定，非法经营同类营业罪在犯罪构成上具有以下特征：1.本罪的主体是特殊主体，即国有公司、企业董事、经理。2.本罪在客观方面表现为行为人利用职务便利，自己经营或者为他人经营与所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益的行为。所谓“利用职务便利”是指利用自己在国有公司、企业任董事、经理掌管材料、物资、市场、计划、销售等便利条件。“自己经营”包括以私人名义另行注册公司，有的是以亲友的名义出面注册公司、企业，或者是在他人经办的公司、企业中人股进行经营。所谓“经营与其所任职公司、企业同类的营业”，是指从事与其所任职国有公司、企业相同或者相近似的业务。这样，行为人利用其在国有公司任职所获得的在产、供、销、市场、物资、信息等方面的优势，有可能使其利用其所任职公司、企业的人力、资金、物质，信息资源、客户渠道等，有可能在市场竞争中占据有利地位，排挤所任职的国有公司企业，损害国有公司、企业的利益。3.国家工作人员的非法经营同类营业行为，获取非法利益，数额巨大的，才构成犯罪。所谓“数额巨大”，是指通过上述手段，转移利润或者转嫁损失，获取了大量非法利润，国有公司、企业由此遭受重大损失。

　　根据本条规定，国家工作人员犯非法经营同类营业，获取非法利益，数额巨大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;获取非法利益，数额特别巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

　　对于非法经营同类营业罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，国有公司、企业的董事、经理利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，数额在十万元以上的，应予追诉。

　　第一百六十六条　国有公司、企业、事业单位的工作人员，利用职务便利，有下列情形之一，使国家利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：

　　(一)将本单位的盈利业务交由自己的亲友进行经营的;

　　(二)以明显高于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位采购商品或者以明显低于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位销售商品的;

　　(三)向自己的亲友经营管理的单位采购不合格商品的。

　　【解释】本条是对国有公司、企业、事业单位的工作人员利用职务便利为亲友非法牟利犯罪的规定。

　　根据本款规定，为亲友非法牟利罪具有以下特征：第一，本罪的主体是国有公司、企业、事业单位的工作人员;第二，行为人具有利用职务便利，为亲友非法牟利的行为。本条列举了三项具体的行为：1.将本单位的盈利业务交由自己的亲友经营的。这是指行为人利用自己决定、参与经贸项目、购销往来掌握经贸信息市场行情的职务便利，将明知是可以盈利的业务项目交给自己的亲友去经营，而把不盈利的业务交由自己所在的国有单位经营。这里的“交由自己的亲友进行经营”包括交给由其亲友投资、管理、控股的单位经营。2.以明显高于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位采购商品或者以明显低于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位销售商品的。如果行为人向其亲友采购或者销售的商品不是明显地背离市场价格不构成犯罪。3.向自己的亲友经营管理的单位采购不合格商品的。这表现在让国有公司、企业、事业单位购进原材料时，从自己的亲友经营管理的单位购人质次价高的商品。第三，行为人的为亲友非法牟利行为，使国家利益遭受重大损失的，才构成犯罪。本条所称“使国家利益遭受重大损失的”，是指通过上述手段，转移国有公司、企业、事业单位的利润或者转嫁自己亲友经营的损失，数额巨大的。

　　本条对于国有公司、企业、事业单位工作人员为亲友牟利罪，规定了两档刑：使国家利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

　　对于为亲友非法牟利罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，国有公司、企业、事业单位的工作人员，利用职务便利，为亲友非法牟利，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.造成国家直接经济损失数额在十万元以上的;2.致使有关单位停产、破产的;3.造成恶劣影响的。

　　第一百六十七条　国有公司、企业、事业单位直接负责的主管人员，在签订、履行合同过程中，因严重不负责任被诈骗，致使国家利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役;致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　【解释】本条是关于签订、履行合同失职被骗罪的规定。

　　根据本条规定，签订、履行合同失职被骗罪有如下特征：1.犯罪主体是特殊主体，即国有公司、企业、事业单位直接负责的主管人员。2.行为人在签订、履行合同过程中，因严重不负责任被诈骗。应当注意的是，本条规定的犯罪是以单位作为受害人的。这是因为订立合同、履行合同的行为都是以单位名义实施的，同时所产生的经济后果也是由单位来承担的。但另一方面，单位的上述行为又是由于直接责任人员的严重不负责任造成的。因此，对这种犯罪行为，本条规定，只追究直接负责的主管人员的刑事责任。本条中的“严重不负责任”在实践中表现为各种各样的行为：有的盲目轻信，不认真审查对方当事人的合同主体资格、资信情况;有的不认真审查对方的履约能力和货源情况;有的贪图个人私利，关心的不是产品的质量和价格，而是个人能否得到回扣，从中捞取多少。在得到好处后，在质量上舍优求劣，在价格上舍低就高，在路途上舍近求远，在供货来源上舍公取私;销售商品时则对并非滞销甚至是紧俏的商品，让价出售或赊销。以权谋私，导致被骗;有的无视规章制度和工作纪律，擅自越权，签订或者履行经济合同;有的急于推销产品，上当受骗;有的不辨真假，盲目吸收投资，同假外商签订引资合作协议等;有的违反规定为他人签订经济合同提供担保，导致发生纠纷时承担保证责任。3.本罪须以致使国家利益遭受重大损失为条件，所谓“国家利益遭受重大损失”包括造成大量财物被诈骗。因为被骗，对方根本无法供货，造成停产、工厂濒临破产倒闭等。具体标准可由两高作司法解释。

　　对于签订、履行合同失职被骗罪的处罚，本条根据后果规定了两档刑：致使国家利益遭受重大损失的，对其直接负责的主管人员，处三年以下有期徒刑或者拘役;致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。本罪将直接负责的主管人员作为处罚的对象，是因为他们对于本单位被诈骗负有不可推卸的责任。

　　在实践中适用本条，应正确区分罪与非罪的界限，其中十分重要的是看行为人是正确履行职责还是严重不负责任。这关键看行为人应尽的职责和义务，在有条件、有可能履行的情况下，是正确履行，还是放弃职守，不积极履行，放任自流;看行为人是否滥用职权，超越职权，擅自作出决定;看行为人是否违反国家法律、政策、企业管理规章制度和经商原则。

　　应当指出的是，在从事外汇业务中，一些外汇交易中心、国家指定的商业银行工作人员，不认真审查、核定购汇公司、企业和单位提供的凭证的单据是否真实就售汇或者付汇;或一些从事对外贸易经营活动的公司、企业的工作人员，不认真审查要求其作为购汇单位是否实际进行了对外贸易经营活动，就拿着要求其代为购汇的单位提供的虚假的购汇凭证和单据到银行和外汇交易中心购汇，致使国家大量外汇被骗购或者逃汇，使国家利益遭受重大损失。为了更有力地打击骗汇、逃汇活动，惩治严重渎职行为，“1998年12月29日第九届全国人大常委会第六次会议通过了《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》，其中第七条明确规定，金融机构、从事对外贸易经营活动的公司、企业的工作人员严重不负责任，造成大量外汇被骗购或者逃汇，致使国家利益遭受重大损失的，依照刑法第一百六十七条的规定定罪处罚。”《决定》的这一规定，扩大了刑法第一百六十七条犯罪主体的范围，属于刑法的一种特殊情形。“金融机构”是指经外汇管理机关批准，有权经营外汇业务的商业银行和外汇交易中心。“从事对外贸易经营活动的公司、企业”，即对外贸易经营者，是指有权从事货物进出口与技术进出口的外贸单位以及国际服务贸易企业和组织。

　　行为人在客观方面实施了严重不负责任，造成大量外汇被骗购或者逃汇的行为。所谓“严重不负责任”是指违反国家有关外汇管理的法律、法规和规章制度，放弃职责，不履行、不正确履行应当履行的职责，或者在履行职责中马虎草率，敷衍塞责，不负责任，或者放弃职守，对自己应当负责的工作撒手不管等。行为人实施上述行为，还必须“致使国家利益遭受重大损失的”才能构成本罪，是否“致使国家利益遭受重大损失的”是区分罪与非罪的界限，如果未使国家利益遭受重大损失的，可以由有关部门给予批评教育或者行政处分。所谓“致使国家利益遭受重大损失的”主要是指使国家外汇造成大量流失，具体数额由最高人民法院、最高人民检察院依据实践经验作出司法解释。

　　根据《决定》的规定，金融机构、从事对外贸易经营活动的公司、企业的工作人员具有上述行为的，应当依照刑法第一百六十七条的规定定罪处罚，即处三年以下有期徒刑或者拘役;致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　对于签订、履行合同失职被骗罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，国有公司、企业、事业单位直接负责的主管人员，在签订、履行合同过程中，因严重不负责任被诈骗，造成国家直接经济损失数额在五十万元以上的，或者直接经济损失占注册资本百分之三十以上的，应予追诉。

　　金融机构、从事对外贸易经营活动的公司、企业的工作人员，严重不负责任，造成国家外汇被骗购或者逃汇，数额在一百万美元以上的，应予追诉。

　　根据1998年12月29日九届全国人大常委会第六次会议通过的《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》第五条的规定，海关、外汇管理部门以及金融机构、从事对外贸易经营活动的公司、企业或者其他单位的工作人员与本条规定的骗购外汇和逃汇行为人通谋，为其提供购买外汇的有关凭证或者其他便利的，或者明知是伪造、变造的凭证和单据而售汇、付汇的，以共同犯罪论处，并依此条规定从重处罚。

　　第一百六十八条　国有公司、企业的工作人员，由于严重不负责任或者滥用职权，造成国有公司、企业破产或者严重损失，致使国家利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役;致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　国有事业单位的工作人员有前款行为，致使国家利益遭受重大损失的，依照前款的规定处罚。

　　国有公司、企业、事业单位的工作人员，徇私舞弊，犯前两款罪的，依照第一款的规定从重处罚。

　　【解释】本条是对国有公司、企业、事业单位人员失职罪和国有公司、企业、事业单位人员滥用职权罪的规定。

　　1.97年修改刑法时，考虑到国家机关工作人员在行使国家权力时玩忽职守、滥用职权给国家和人民利益造成重大损失的行为与企业领导人在行使企业管理权出现的这类行为在性质上是不同的，对国家机关工作人员在行使权力的渎职行为严加惩处，有利于更好地促进国家机关工作人员廉政、勤政，正确行使人民赋予的权力。同时为了有利于政企分开，对国家机关工作人员的渎职行为与企业人员在企业管理活动中的严重不负责任滥用职权的犯罪行为分别作了具体规定，并增加规定了一些具体的渎职行为，将渎职罪的主体由原来的国家工作人员修改为国家机关工作人员，同时规定了较重的处罚。对国有公司、企业、事业单位工作人员在工作中不尽职守，给国家造成损失的渎职行为，根据其行为所侵害的不同客体分别在有关章节中作了具体规定，如刑法第一百三十五条对工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位劳动安全不符合国家规定，对事故隐患不采取措施，以致发生重大劳动安全事故的行为规定为犯罪;第一百三十七条对建设、设计、施工、工程监理单位，降低工程质量，造成重大安全事故的行为规定为犯罪;第一百六十七条对国有公司、企业直接负责的主管人员，在签订、履行合同过程中，因严重不负责任被诈骗，致使国家利益遭受重大损失的行为规定为犯罪;第一百六十八条对国有公司、企业直接负责的主管人员徇私舞弊造成国有公司、企业破产或者严重亏损，致使国家利益遭受重大损失的行为规定为犯罪;第一百六十九条对国有公司、企业或者其上级主管部门直接负责的主管人员，徇私舞弊，将国有资产低价折股或者低价出售，致使国家利益遭受重大损失的行为规定为犯罪等。

　　在刑法执行过程中，有些人大代表、最高人民检察院和一些单位、部门反映，刑法的上述规定，尤其是刑法第一百六十八条的规定在司法实践中遇到一些问题，主要是：(1)构成犯罪的行为要件规定得过于严格。刑法第一百六十八条规定：“国有公司、企业直接负责的主管人员，徇私舞弊，造成国有公司、企业破产或者严重亏损，致使国家利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役。”实践中，有些国有公司、企业主管人员由于严重不负责任或者在工作中公然违反国家有关规定，致使国家利益遭受重大损失，如擅自为他人提供担保，给本单位造成重大损失的;违反国家规定，在国际外汇、期货市场上进行外汇、期货投机，给国家造成重大损失的;在仓储或者企业管理方面严重失职，给企业造成重大损失等社会危害性很大的行为，应当追究刑事责任，但根据刑法第一百六十八条的规定，由于行为人不具有徇私舞弊的情节，难以追究刑事责任。此外，在司法实践中，对于刑法第一百六十八条规定的造成国有公司、企业“严重亏损”，是指国有公司、企业年底结算以后总帐面出现严重亏损，还是指行为人徇私舞弊的行为给单位造成的经济损失不清楚，如果单位直接负责的主管人员徇私舞弊的行为给单位造成几百万甚至上千万的经济损失，但年终结算时单位仍然是盈利的，能否追究有关人员的刑事责任，在认识上也有分歧。(2)犯罪主体规定得过窄。第一百六十八条规定的犯罪主体只限为国有公司、企业直接负责的主管人员。实践中，这种犯罪有些是国有公司、企业的一般工作人员所为，如负责管理粮库的保管员，由于严重不负责任，致使库存粮食发霉、变质，给国家利益造成重大损失，就无法适用该条追究刑事责任。(3)处罚太轻。第一百六十八条规定的徇私舞弊造成破产、亏损罪，最高刑为三年有期徒刑，不利于打击这种渎职犯罪活动。为解决司法实践中存在的上述问题，修正案对刑法第一百六十八条作了修改。

　　本条共分三款。第一款是关于对国有公司、企业的工作人员，由于严重不负责任或者滥用职权，造成国有公司、企业破产或者严重损失，致使国家利益遭受重大损失追究刑事责任的规定。本款规定的犯罪主体与原第一百六十八条相比，由原来的“国有公司、企业直接负责的主管人员”修改为“国有公司、企业的工作人员”，范围上有较大的扩大。在行为的构成要件上，由原来的“徇私舞弊，造成国有公司、企业破产或者严重亏损，致使国家利益遭受重大损失”修改为：“由于严重不负责任或者滥用职权，造成国有公司、企业破产或者严重损失，致使国家利益遭受重大损失”。本款列举了国有公司、企业渎职犯罪两种常见的行为，即严重不负责任或者滥用职权。“严重不负责”客观上表现为不履行、不正确履行或者放弃履行自己的职责。通常表现为工作马马虎虎，草率行事，或公然违反职责规定，或放弃职守，对自己负责的工作撒手不管等。“滥用职权”，通常表现为行为人超越职责权限或违反行使职权所应遵守的程序。根据本款规定，如果行为人严重不负责任或者滥用职权的行为，造成国有公司、企业破产或严重损失，致使国家利益遭受重大损失的就构成犯罪。行为如果没有达到致使国家利益遭受重大损失的，则不构成犯罪。这是区分罪与非罪的重要界限。“破产”，是指国有公司、企业由于到期债务无法偿还而宣告倒闭。本款将原条文中的“严重亏损”改为“严重损失”，意思更加明确。“严重损失”既包括直接经济损失，也包括间接的或者其他方面的损失，如企业的名声，品牌的信誉等;既包括给国有公司、企业造成亏损，也包括造成赢利减少，即虽然总体上经营没有出现亏损，但使本应获得的利润大量减少，也属于造成严重损失。“致使国家利益遭受重大损失”，包括国家经济利益等造成严重损失。根据本款规定，构成国有公司、企业、事业单位人员失职罪、滥用职权罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役;致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　对于国有公司、企业、事业单位人员失职罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部(关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，国有公司、企业、事业单位的工作人员，严重不负责任，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.造成国家直接经济损失数额在五十万元以上的;2.致使国有公司、企业停产或者破产的;3.造成恶劣影响的。

　　对于国有公司、企业、事业单位人员滥用职权罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，国有公司、企业、事业单位的工作人员，滥用职权，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.造成国家直接经济损失数额在三十万元以上的;2.致使国有公司、企业停产或者破产的;3.造成恶劣影响的。

　　第二款是关于国有事业单位的工作人员有第一款规定行为的如何定罪处罚的规定。根据本款规定，国有事业单位的工作人员严重不负责或者滥用职权，造成国有事业单位严重损失，致使国家利益遭受重大损失的，依照第一款的规定处罚，即处三年以下有期徒刑或者拘役;致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　第三款是关于国有公司、企业、事业单位的工作人员，徇私舞弊，犯前两款罪的如何定罪处罚的规定。徇私舞弊，是指行为人徇个人私情、私利的行为。由于这种行为是从个人利益出发，置国家利益于不顾，主观恶性较大，因此本款规定依照第一款的规定从重处罚。

　　根据《刑法修正案》的规定，本条于1999年12月25日起施行。

　　根据刑法总则的规定，本条在时间效力上应当适用刑法总则的规定，即第十二条规定的不溯及既往和从旧兼从轻的原则。也就是说，对本条实施以前发生的行为，如果当时的法律不认为是犯罪，而本条认为是犯罪的，应当适用当时的法律，不认为是犯罪;如果当时的法律认为是犯罪的，本条也认为是犯罪的，依照刑法总则第四章第八节关于时效的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本条不认为是犯罪或者规定的处刑较轻的，适用本条的规定。对在本条实施后，发生的本条规定的犯罪行为，应当适用本条的规定。

　　第一百六十九条　国有公司、企业或者其上级主管部门直接负责的主管人员，徇私舞弊，将国有资产低价折股或者低价出售，致使国家利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役;致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　一百六十九条之一：上市公司的董事、监事、高级管理人员违背对公司的忠实义务，利用职务便利，操纵上市公司从事下列行为之一，致使上市公司利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;致使上市公司利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：

　　(一)无偿向其他单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的;

　　(二)以明显不公平的条件，提供或者接受资金、商品、服务或者其他资产的;

　　(三)向明显不具有清偿能力的单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产的;

　　(四)为明显不具有清偿能力的单位或者个人提供担保，或者无正当理由为其他单位或者个人提供担保的;

　　(五)无正当理由放弃债权、承担债务的;

　　(六)采用其他方式损害上市公司利益的。

　　上市公司的控股股东或者实际控制人，指使上市公司董事、监事、高级管理人员实施前款行为的，依照前款的规定处罚。

　　犯前款罪的上市公司的控股股东或者实际控制人是单位的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。

　　【解释】本罪是徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪及其刑事处罚的规定。

　　根据本条规定，本罪有以下特征：1.本罪主体是特殊主体，即国有公司、企业或者其上级主管部门直接负责的主管人员。2.行为人在客观上有殉私舞弊，将国有资产低价折股或者低价出售的行为。本条中的“国有资产”，是指国家以各种形式对国有公司、企业投资和投资收益形成的财产，以及依据法律、行政法规认定的公司、企业国有财产。所谓将“国有资产低价折股或者低价出售”，其表现形式是多种多样的：有的是在合资、合营、股份制改革过程，对国有财产不进行资产评估，或者虽进行资产评估，但背离所评估资产的价值低价折股;有的低估实物资产;有的国有资产未按重置价格折股，未计算其增值部分，只是按帐面原值折股;有的对公司、企业的商标、信誉等无形资产未计入国家股;有的不经主管部门批准，不经评估组织作价，擅自将属于企业的土地、厂房低价卖给小团体或私营业主，从中收取回扣。3.行为人有以上行为，致使国家利益遭受重大损失的，才构成犯罪。本条中“致使国家利益遭受重大损失”，一般是指造成国有公司、企业财产流失严重或造成国有公司、企业严重亏损，无法进行生产经营，濒临倒闭等。具体标准，需通过司法解释来加以规定。

　　对于将国有资产低价折股、低价出售罪的处罚，本条根据致使国家利益遭受的损失不同规定了两档刑：对致使国家利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役;致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　对于徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，国有公司、企业或者其上级主管部门直接负责的主管人员，徇私舞弊，将国有资产低价折股或者低价出售，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.造成国家直接经济损失数额在三十万元以上的;2.致使国有公司、企业停产或者破产的;3.造成恶劣影响的。

　　实践中需要注意，如果国有公司、企业或者其上级主管部门直接负责的主管人员因索取收受好处费、回扣，而将国有资产低价折股或者低价出售的，应当按照刑法规定的数罪并罚原则处罚。

　　第四节　破坏金融管理秩序罪

　　第一百七十条　伪造货币的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：

　　(一)伪造货币集团的首要分子;

　　(二)伪造货币数额特别巨大的;

　　(三)有其他特别严重情节的。

　　【解释】本条是关于伪造货币罪及其处罚的规定。

　　本条规定的“伪造货币”，是指仿照人民币或者外币的图案、色彩、形状等，使用印刷、复印、描绘、拓印等各种制作方法，将非货币的物质非法制造为假货币，冒充真货币的行为。同时，还应包括实践中出现的制造货币版样的行为。制造货币版样的行为，是伪造货币活动中的一部分，这种行为为大量伪造货币提供了条件。这里所说的“货币”，是指可在国内市场流通或者兑换的人民币和外币。根据中国人民银行法的规定，中华人民共和国的法定货币是人民币。这里所说的“外币”，是广义的，是指境外正在流通使用的货币。就是说，既包括港、澳、台地区的货币，还包括可在中国兑换的外国货币，如美元、英镑、马克等。中国人民银行法规定：人民币由中国人民银行统一印制、发行。中国人民银行发行新版人民币，应当将发行时间、面额、图案、式样、规格予以公告。随着我国经济的发展，一些国内外的不法分子把人民币作为他们犯罪的侵害对象，近年来伪造人民币的犯罪也突出起来。这些犯罪严重损害了人民币的信誉，扰乱了国家正常的金融秩序和人民群众的生活秩序，社会影响面大，社会危害性大，针对这种情况，刑法对伪造货币罪作了专门规定。

　　根据本条规定，构成本罪，应当具备以下条件：

　　(一)行为人实施了伪造货币的行为。至于行为人是出于何种目的，是否牟利，使用何种方法，并不影响本罪的构成。只要行为人实施了制造货币版样或将非货币的物质非法制造为假货币，冒充真货币的行为，即构成本罪。

　　(二)本罪的犯罪对象是人民币和外币，不只限于人民币，这是对79年《刑法》第一百二十二条的修改。《刑法》第一百二十二条规定的伪造国家货币罪的犯罪对象是国家货币，即人民币。

　　(三)行为人在主观上是故意的。伪造货币是一种故意犯罪，在实际发生的案件中，犯罪分子的犯罪目的可能有所不同，如有的是为了某种政治目的，有的是为了牟取暴利，但在主观上具有犯罪的故意则是相同的。

　　这里所说的“伪造货币集团的首要分子”，是指在伪造货币集团中起组织、领导、策划作用的犯罪分子。“其他特别严重情节”，主要是指以伪造货币为常业的，伪造货币技术特别先进、规模特别巨大等情况。

　　关于伪造货币构成犯罪的具体数额，最高人民法院于2000年9月8日作了专门的司法解释，即伪造货币的总面额在二千元以上不满三万元或者币量在二百张(枚)以上不足三千张(枚)的，依照本条规定，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。伪造货币的总面额在三万元以上的，属于“伪造货币数额特别巨大”，依照本条规定，应处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。并对实践中出现的制造货币版样或者与他人事前通谋，为他人伪造货币提供版样的行为，规定依照本条规定定罪处罚。

　　第一百七十一条　出售、购买伪造的货币或者明知是伪造的货币而运输，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

　　银行或者其他金融机构的工作人员购买伪造的货币或者利用职务上的便利，以伪造的货币换取货币的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金或者没收财产;情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金。

　　伪造货币并出售或者运输伪造的货币的，依照本法第一百七十条的规定定罪从重处罚。

　　【解释】本条是关于出售、购买、运输假币罪和金融机构工作人员购买假币、以假币换取货币罪及其处罚的规定，本条共分三款。

　　第一款是关于出售、购买、运输假币罪及其处罚的规定。本条规定的“出售伪造的货币”，是指以营利为目的，以一定的价格卖出伪造的货币的行为。“购买伪造的货币”，是指行为人以一定的价格用货币换回伪造的货币的行为。“明知是伪造的货币而运输”，是指行为人主观上明明知道是伪造的货币，而使用汽车、飞机、火车、轮船等交通工具或者以其他方式将伪造的货币从甲地携带到乙地的行为。

　　本款共规定了以下三个罪名：

　　一、出售假币罪。出售假币罪具有以下特征：第一，行为人在主观上必须是故意的。众所周知，人民币不是商品，是不能出售的，在现实生活中更不可能存在用低于某种货币的面值出售某一货币的情况，只有在所持有的“货币”是伪造的，不具有其票面所标明价值的情况下，才可能出现某些不法分子为牟取不义之财进行出售的情况。在这种情况下，行为人在主观上的故意是不言而喻的。第二，行为人必须实施了出售伪造货币的行为。第三，行为人出售伪造货币要达到一定的数量。根据本款规定，出售伪造货币的数额较大，即构成本罪。至于“数额较大”的具体标准是多少，需要最高人民法院、最高人民检察院总结具体案件情况和审判实践经验作出规定。对于出售了少量伪造货币，没有达到数额较大的，应当按照有关规定，给予相应的行政处罚。

　　二、购买假币罪。构成购买假币罪，应具备以下特征：一是行为人在主观上一般都以牟取非法利益为目的，如有的购买后冒充货币使用或者行骗，有的购买后再进行贩卖以牟取暴利。至于出于好奇原因购买少量伪造货币的行为不能构成本罪。二是行为人必须实施了以一定的价格购买伪造货币的行为，在通常情况下，其买入的价格一般远远低于票面所印价格。三是购买的伪造货币的数额较大。

　　三、运输假币罪。根据本款规定构成本罪，应当具备以下特征：一是行为人首先要具有运输伪造货币的行为;二是行为人在主观上必须是明知的，即行为人清楚知道其运输的货物是伪造的货币。从实际情况看，运输伪造货币的行为与出售伪造货币的行为、购买伪造的货币的行为不同。出售、购买伪造货币的，行为人具有主观上故意这是不言而喻的，运输伪造货币的案件，主观状态则比较复杂，在有些情况下，托运人并未向承运人如实告知所运货物的情况，承运人也无法了解所运货物的真实情况。在这种情况下，承运人是被蒙骗的，对这种因受蒙骗等原因在不知道运输的是伪造的货币的情况下而运输的，不能作为犯罪处理。因此本款明确将“明知”规定为构成犯罪的要件。三是运输的伪造的货币的数额较大。

　　根据本款和最高人民法院司法解释的规定，对出售、购买伪造的货币或者明知是伪造的货币而运输，数额较大的，总面额在四千元以上不满五万元的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大的，即总面额在五万元以上不满二十万元的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大的，即总面额在二十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

　　对于行为人购买伪造的货币后使用，构成犯罪的，依照本条购买假币罪定罪，并从重处罚。因为这一行为同时触犯了两个罪名，属于刑法理论中的法条竞合，对这种行为应当从重处罚。

　　对于行为人出售、运输假币构成犯罪，同时有使用假币行为的，应当分别依照本条和本法一百七十二条的规定，实行数罪并罚。

　　本条第二款是关于银行或者其他金融机构的工作人员购买伪造的货币，或者利用职务上的便利以伪造的货币换取货币的犯罪及处罚的规定。这里所说的“其他金融机构”，是指除商业银行以外的信用社、投资融资租赁、证券等非银行金融机构。“利用职务上的便利，以伪造的货币换取货币”，是指银行或者其他金融机构的工作人员，利用职务上管理金库、出纳现金、吸收付出存款等便利条件，以伪造的货币换取货币的行为。银行及其他金融机构从事货币流通及其相关的业务活动，其工作人员出于工作性质和工作的需要，有更多的机会和条件接触货币。一些银行或者其他金融机构工作人员购买伪造货币或者以伪造货币换取货币的案件，往往涉及的犯罪金额巨大，不仅给国家造成了严重的经济损失，而且严重影响了银行及其他金融机构的声誉，严重扰乱了国家的金融秩序，也违背了他们维护货币的正常流通及金融秩序稳定的职责，他们的行为较之一般公民购买伪造货币或者以伪造的货币换取货币的行为具有更为严重的社会危害性。因此，本款对银行或者其他金融机构工作人员购买伪造货币的和银行或者其他金融机构的工作人员利用职务上的便利，以伪造的货币换取货币的，规定了比一般公民更为严厉的刑罚。

　　本款规定的银行或者其他金融机构的工作人员购买假币罪，其犯罪构成在主观方面和行为特征上与普通人购买伪造的货币是一样的。所不同的是普通人购买伪造的货币数额较大的才构成犯罪，本款规定对银行或者其他金融机构的工作人员没有这一限制。也就是说银行或者其他金融机构的工作人员，只要实施了购买伪造货币的行为，不论数额大小都可构成犯罪。

　　本款规定的银行或者其他金融机构的工作人员以假币换取货币罪，其犯罪构成具有以下特征：第一，犯罪主体必须是特定的，即必须是银行或者其他金融机构的工作人员。第二，行为人必须实施了用伪造货币换取货币的行为，即以假币换真币的行为。第三，行为人必须利用了其职务上的便利。如果行为人没有利用职务上的便利，而是在私下场合用自己所持有的假币向别人换取真币，不能构成本罪。第四，行为人在主观上必须是故意的。如果行为人在工作中误将假币支付给他人，不能视为利用职务便利以假币换真币。

　　根据本款和最高法院司法解释的规定，银行或者其他金融机构工作人员购买伪造的货币或者利用职务上的便利，以伪造的货币换取货币，总面额在四千元以上不满五万元或者币量在四百张(枚)以上不足五千张(枚)的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大即总面额在五万元以上或者币量在五千张(枚)以上或者有其他严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金或者没收财产;即总面额不满四千元或者币量不足四百张(枚)或者具有其他较轻情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金。

　　本条第三款是关于伪造货币并出售或者运输伪造货币的，依照本法第一百七十条伪造货币罪的规定定罪从重处罚的规定。根据本款的规定，行为人伪造货币，并将伪造的货币出售的;或者伪造货币，并将伪造的货币运输到他处的，在这种情况下行为人的行为同时触犯了本法的两个罪名，出现了刑法理论上所说的法条竞合的情况，根据本款规定对这种情况“依照本法第一百七十条的规定定罪从重处罚”。也就是说，有上述行为的，应当以伪造货币罪定罪，并根据行为人所犯罪行的具体情节，在本法第一百七十条规定的伪造货币罪的量刑幅度内从重处罚。最高刑可到死刑。

　　第一百七十二条　明知是伪造的货币而持有、使用，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金;数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

　　【解释】本条是关于持有、使用假币罪及其处罚的规定。

　　本条规定的“明知是伪造的货币而持有”，是指行为人在主观上明确地知道所持有的货币是伪造的人民币或者外币的情况下而违反国家有关规定非法持有的行为。本条规定的“明知是伪造的货币而使用”，是指行为人明确地知道是伪造的人民币或者外币而以真货币的名义进行支付、汇兑、储蓄等使用的行为。

　　本条规定了两个罪名：

　　一、持有假币罪。考虑到故意持有伪造的货币的行为不仅可能构成伪造货币、运输、出售、走私、购买伪造货币等犯罪，而且这种行为本身对国家正常的金融秩序造成了一定的危害，具有社会危害性，因而本条将明知是伪造的货币而持有的行为规定为犯罪。构成本罪应当具备下列条件：

　　(一)行为人具有持有伪造货币的行为。这里所说的“持有”的概念是广义的，不仅仅是指行为人随身携带有伪造的货币，而且包括行为人在自己家中、亲属朋友处保存伪造的货币，自己或者通过他人传递伪造的货币等行为。

　　(二)行为人在主观上是明知其所持有的是伪造的货币，如果行为人在主观上不知道其所持有的是伪造的货币，如误以为是货币而为他人携带或者保存的等等，不能构成本罪。

　　(三)行为人所持有的伪造货币的数额要达到较大的程度。这里所说的“数额较大”，是在客观方面，行为人的行为是否构成伪造货币罪的行为。至于具体多少数额才是数额较大，可以通过最高人民法院、最高人民检察院总结这类案件的审判实践经验，并根据打击这类犯罪活动的实际需要作出司法解释。如果行为人持有的伪造货币的数额没有达到“数额较大”，则不构成本罪，可以由公安机关给予拘留、罚款等行政处罚。

　　根据本条和最高人民法院司法解释的规定，明知是伪造的货币而持有，数额较大的，即总面额在四千元以上不满五万元的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金;数额巨大的，即总面额在五万元以上不满二十万元的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额特别巨大的，即总面额在二十万元以上的，处十年以上有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

　　二、使用假币罪。使用伪造货币的行为，为伪造货币的继续流通、泛滥全国提供了条件，严重扰乱了国家的金融秩序，影响了人民群众的正常生活。同时，通过使用伪造货币，也使伪造货币、走私、运输、购买、出售伪造货币的犯罪活动有利可图成为可能。考虑到在实际发生的案件中，使用伪造货币的情况比较复杂，有些是行为人在不知是伪造货币的情况下使用的;有的则是行为人通过各种途径误收了伪造的货币后，为了避免自己受到经济上的损失而故意使用的;有的是行为人在伪造货币、走私、运输或者购买伪造货币后，为了牟取非法利益又加以使用的。本条在将使用伪造的货币规定为犯罪的同时，对构成这种犯罪的条件也作了规定。根据本条规定，构成使用伪造的货币罪应当具备下列条件：

　　(一)行为人实施了明知是伪造的货币而使用的行为。这里所说的“使用”，包括行为人出于各种目的，以各种方式将伪造的货币作为货币流通的行为，如使用伪造的货币购买商品;将伪造的货币存入银行;用伪造的外币在境内进行兑换;以伪造的货币清偿债务等行为。

　　(二)行为人在主观上是明知其使用的是伪造的货币。行为人在主观上是否明知，是区分罪与非罪的标准之一，如果行为人不知是伪造的货币而使用的，不能构成本罪。

　　(三)行为人所使用的伪造的货币数额较大。行为人使用伪造的货币如果不是数额较大，不能构成犯罪。这里规定的“数额较大”，是区分行为人是否构成本罪的标准。另外，本条还规定行为人使用伪造货币“数量巨大”或者“数量特别巨大”的，作为加重对行为人刑事处罚的情节。如果行为人使用伪造的货币，没有达到“数额较大”的，不能构成犯罪，可以由公安机关依法予以拘留、罚款的行政处罚。

　　根据本条和最高人民法院司法解释的规定，行为人明知是伪造的货币而使用，数额较大的，即总面额在四千元以上不满五万元的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处一万元以上十万元以下罚金;数额巨大的，即总面额在五万元以上不满二十万元的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额特别巨大的，即总面额在二十万元以上的，处十年以上有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

　　第一百七十三条　变造货币，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金;数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金。

　　【解释】本条是关于变造货币罪及其处罚的规定。

　　本条规定的“变造货币”，是指行为人在真人民币或外币的基础上或者以真货币为基本材料，通过挖补、剪接、涂改、揭层等加工处理，使原货币改变数量、形态和面值的行为。

　　一般来讲，广义的伪造货币是包含变造货币的行为，因为就本质而言，经过变造的货币己不再是起初的货币。因此，79年刑法第一百二十二条只对伪造国家货币的犯罪行为作了处罚规定，对变造货币的行为没有作为一个独立的罪名予以明确的规定。对实际发生的变造货币的行为也是作为伪造货币罪处理的。考虑到变造货币与伪造货币的行为在行为特点、社会危害等方面存在着差异，97年修改刑法将变造货币罪作为一个独立的罪名加以规定。

　　根据本条规定，构成变造货币罪应当具备以下条件：

　　(一)行为人必须具有变造货币的行为。变造货币的行为表现为剪贴、挖补、揭层、涂改等各种不同方式。不论行为人以其中何种方式变造货币，都可构成本罪。变造货币的行为与伪造货币的行为是不同的，变造货币的行为是在货币的基础上进行的加工处理，以增加原货币的面值，伪造货币的行为则不是对货币进行加工处理，而是将非货币的一些物质经过加工后伪造成为货币，有的伪造货币的行为要利用货币，如采用彩色复印机伪造货币的。变造的货币在某种程度上有原货币的成分，如原货币的纸张、金属防伪线、油墨等。伪造的货币则不具有原货币的成分。

　　(二)行为人在主观上具有非法牟利的目的，即本罪的行为人在主观上是故意的。如果行为人不具有非法牟利的目的，如有的出于好奇等原因对货币进行了涂改，改变了货币的金额，但并未进行使用，且不具有使用的意图，不能构成本罪。

　　(三)行为人变造货币的数额要达到一定的标准，即“数额较大”。这里所说的“数额较大”，是构成本罪的要件之一。变造货币的数额是衡量该行为社会危害性的主要标准。一般来说变造货币的数额小，其社会危害性也比较小，变造货币的数额大，社会危害性也大。本条以“数额较大”作为构成犯罪的条件。同时还对变造货币数额巨大的，规定了较重处罚。本条所规定的“数额较大”、“数额巨大”的具体数额和标准，可以由最高人民法院、最高人民检察院根据司法实践的需要，并总结处理这类案件的经验作出具体的规定。行为人变造货币的数额不大的，如剪贴了几张小面额的货币等，不构成犯罪，可以由公安机关处十五日以下拘留、五千元以下罚款。

　　根据本条和最高人民法院司法解释的规定，行为人变造货币，数额较大的，即总面额在二千元以上不满三万元的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处一万元以上十万元以下罚金;数额巨大的，即总面额在三万元以上的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金。

　　本条对变造货币罪规定了较之伪造货币罪较轻的刑罚，主要是考虑这类犯罪由于受到行为方式的限制，在一般情况下变造的货币的数额要远远小于伪造货币的数额，而且变造货币的犯罪是在货币的基础上进行加工处理，犯罪分子还需要先投入一部分真的货币才能进行这种犯罪活动，从这个角度上讲，这类犯罪所能牟取的非法利益也要相对小于伪造货币的犯罪，而伪造货币的犯罪有的则是成批、大量的生产“货币”，对国家的金融秩序的危害要比变造货币严重，为了体现区别对待、罪刑相适应的原则，本法对变造货币的犯罪和伪造货币的犯罪规定了不同的刑罚。

　　根据最高人民法院2000年9月8日《关于审理伪造货币等案件具体应用法律若干问题的解释》，司法部门在办案涉及上述第一百七十条至第一百七十三条犯罪案件时，货币面额应当以人民币计算，除人民币以外的其他币种应当以发案时，国家外汇管理机关发布的外汇牌价折算成人民币计算。

　　第一百七十四条　未经国家有关主管部门批准，擅自设立商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。

　　伪造、变造、转让商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构的经营许可证或者批准文件的，依照前款的规定处罚。

　　单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于擅自设立金融机构罪和伪造、变造、转让金融机构经营许可证、批准文件罪及其处罚的规定。本条共三款。

　　第一款是对擅自设立金融机构罪及其处罚的规定。将97年刑法第一百七十四条第一款规定的“未经中国人民银行批准，擅自设立商业银行或者其他金融机构”，修改为“未经国家有关主管部门批准，擅自设立商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构”。

　　根据本款规定，擅自设立商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构的犯罪具有以下特征：

　　(一)犯罪的主体包括自然人和单位。

　　(二)犯罪的主观方面为具有非法设立商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构的主观故意。即行为人主观上明知设立上述金融机构应当经过有关主管机关的审查和批准，但是为了达到获取非法利益的目的，而故意违反有关的法律、法规擅自设立从事金融业务的机构。

　　(三)本罪所侵犯的客体，是国家对商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司和其他金融机构的审批管理制度。设立商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司和其他金融机构必须由中国人民银行、中国证券监督管理委员会、中国保险监督管理委员会等国家指定的主管机关进行审批和监督管理。这是国家对金融业进行宏观调控的一个主要方面，特别是我国社会主义经济建设逐步进入到社会主义市场经济轨道后，在建立健全完善的金融运作体系和管理秩序过程中，加强对金融业的监督和管理，显得尤为重要。而违反国家的法律、法规的规定，擅自设立这些金融机构的行为，则破坏了国家规定的审批管理制度，必然会严重损害国家的金融管理秩序，也会给整个国民经济建设造成严重的破坏。

　　(四)本罪的客观方面表现为，行为人实施了非法设立商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司和其他金融机构的犯罪行为。这种行为具有以下两个方面的特点：一是它表现为作为的形式，即行为人必须有设立这些机构的具体行为。二是必须有设立这些机构的结果。也就是说，如果行为人仅仅是预谋设立这些机构不构成本罪。根据《中华人民共和国中国人民银行法》和《中华人民共和国商业银行法》的有关规定，商业银行依法接受中国人民银行的监督管理，商业银行的设立及其经营范围都必须经过中国人民银行审查和批准。未经批准，任何单位和个人如果擅自设立商业银行的，就是“擅自设立商业银行”的行为。其中“商业银行”是指根据《中华人民共和国商业银行法》和《中华人民共和国公司法》成立的，经中国人民银行批准的，并以“银行”名义对外吸收公众存款、发放贷款、办理结算以及开展其他金融业务、具有法人资格、以实现利润为其经营目的的金融机构。根据中国证券监督管理委员会的有关规定，证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司接受证监会的监督管理。这些交易所及其公司的设立和经营范围都必须经过中国证券监督管理委员会的审查、批准。这里所讲的“证券交易所”是指经中国证券监督管理委员会审查批准设立的专门从事买卖股票、公债、公司债券等有价证券的交易场所;“期货交易所”是指经中国证券监督管理委员会审查批准设立的以期货为主要交易内容的交易场所;“证券公司”是指经中国证监会审查批准设立的以经营股票、债券等上市证券业务的企业法人;“期货经纪公司”是指经中国证监会审查批准设立的，主要从事代理期货上市交易的经纪公司。根据中国保险监督管理委员会的有关规定，保险公司接受中国保监会的监督管理。保险公司的设立及其经营范围必须经保监会审查和批准。这里所说的“保险公司”是指经中国保险监督管理委员会审查批准设立的经营保险业务的具有法人资格的企业。另外，本款所说的“其他金融机构”是指除上述规定的商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司以外的，经中国人民银行批准设立的其他依法参与金融活动、开展金融业务的，具有法人资格的组织。从我国目前的情况来看，“其他金融机构”主要有以下几类：信托投资公司、融资租赁公司、农村和城市的信用合作社、企业集团财务公司等。

　　对于擅自设立金融机构罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，未经中国人民银行等国家有关主管部门批准，擅自设立金融机构，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.擅自设立商业银行、证券、期货、保险机构及其他金融机构的;2.擅自设立商业银行、证券、期货、保险机构及其他金融机构筹备组织的。

　　这里需要说明的是，有些商业银行、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构，为了扩展业务，不向主管机关申报而擅自扩建营业网点、增设分支机构，或者虽向主管机关申报，但在主管机关尚未批准前就擅自设立分支机构进行营业活动，虽然这些行为也都属于违法，但与那些未取得金融业务经营资格的单位或者个人违反法律、法规的规定擅自设立商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构的行为在本质上是有区别的。前者应由有关主管部门查处后按违纪行为处理，如责令取消未经批准设立和扩建的营业网点和分支机构等，而不应当按照犯罪处理。

　　本条第二款是关于伪造、变造、转让金融机构经营许可证或者批准文件的犯罪及其处罚的规定。其中，将97年刑法第一百七十四条第二款规定的“伪造、变造、转让商业银行或者其他金融机构经营许可证的，依照前款的规定处罚”，修改为“伪造、变造、转让商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构的经营许可证或者批准文件的，依照前款的规定处罚”。

　　本款规定的伪造、变造和转让金融机构经营许可证或者批准文件的犯罪具有以下特征：

　　(一)犯罪主体是不特定的主体。当然由于伪造、变造、转让《经营金融业务许可证》或者批准文件这三种犯罪的行为有其各自的特征，所以从事这种犯罪的主体成分也会有所区别。就一般而言，伪造、变造《经营金融业务许可证》或者批准文件的行为一般是多为个人所为，当然也不排除个别单位也会从事这类犯罪活动的可能性。而转让《经营金融业务许可证》或者批准文件的犯罪，则一般都是由该许可证的所有者，即单位所为。但在实践中也会有个别人未经单位同意，或者通过窃取手段将许可证进行私下转让的行为发生。

　　(二)犯罪行为侵犯的客体是国家对商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司和其他金融机构的管理秩序。

　　(三)行为人在主观方面都具有伪造、变造和转让《经营金融业务许可证》或者批准文件的主观故意。从这类犯罪行为的方法可以看出，行为人都是在明知其行为是法律严格禁止的情况下，为了达到使自己或他人非法经营金融业务的目的，而故意实施伪造、变造和转让《经营金融业务许可证》或者批准文件的危害社会的行为。

　　(四)行为人必须实施了伪造、变造或转让《经营金融业务许可证》或者批准文件的行为。其中“商业银行的经营许可证”，是指由中国人民银行审查批准的商业银行经营金融业务及其经营范围的具有法律意义的证明文件，被批准设立的商业银行持中国人民银行的《经营金融业务许可证》，可以到工商行政管理机关办理营业执照。“证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司的经营许可证”，是指由中国证券监督管理委员会审查批准的这些机构经营有关金融业务及其经营范围的证明文件。“保险公司的经营许可证”，是指由中国保险监督管理委员会审查批准的经营保险业务及其经营范围的证明文件。“其他金融机构的经营许可证”，是指根据有关法律、法规的规定，由中国人民银行审查批准的经营金融业务及其经营范围的许可证或者证明文件。目前，根据有关规定，除了证券业、期货业由中国证券监督管理委员会审查监督，保险行业由中国保险监督管理委员会审查监督外，对其他的金融机构的审查监督和管理仍由中国人民银行行使。

　　本款规定的“伪造”金融机构经营许可证或者批准文件，是指仿照《经营金融业务许可证》或者批准文件的形状、特征、色彩、样式，非法制造假的《经营金融业务许可证》或者批准文件的行为。“变造”金融机构经营许可证或者批准文件，是指通过涂改、拼改、挖补等手段，从而改变《经营金融业务许可证》或者批准文件内容的行为。如通过上述手段改变原许可证或者批准文件上的经营业务的范围、单位的名称、批准的日期、批准的单位等。“转让”金融机构经营许可证或者批准文件，是指行为人将自己的《经营金融业务许可证》或者批准文件通过出售、出租、出借、赠与等方式有偿或者无偿地转与或者让与其他的机构或者个人使用的行为。在实际发生的案件中，伪造、变造、转让经营金融许可证或者批准文件的行为，从方式上讲可能是多种多样的，但无论行为人采取什么方式、方法，均不影响犯罪的成立。这里应当注意的是，本款在罪状的表述上没有将伪造、变造或者转让经营金融业务许可证的数量或者其他情节作为定罪的界限。因此，从理论上讲，本款规定的犯罪属于行为犯。根据本款的规定，行为人只要实施了伪造、变造或转让《经营金融业务许可证》或者批准文件的行为，就构成犯罪。当然，对于个别“情节显著轻微、危害不大”的，可以依照刑法总则的有关规定不予刑事处罚。

　　本条保留了97年刑法第一百七十四条的对构成伪造、变造、转让金融机构经营许可证或者批准文件的犯罪的处罚规定。即规定依照本条第一款规定的刑罚处罚。对构成伪造、变造、转让商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司和其他金融机构 的经营许可证或者批准文件的犯罪，应当处以三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。对“情节严重”的，处以三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。其中“情节严重”是指行为人实施本款规定的犯罪行为情节比较严重，如通过伪造、变造、转让经营许可证或者批准文件后，使自己或者他人开始非法经营了大量的金融业务，严重干扰了国家金融秩序，或者给客户、经营单位造成重大经济损失等严重后果的;或者多次从事这类犯罪行为，屡教不改又再次从事这类犯罪活动;或者利用伪造、变造、转让的经营许可证或者批准文件，进行诈骗活动的等情况。当然，什么情况构成“情节严重”，可由最高人民法院、最高人民检察院在总结司法实践的基础上，通过司法解释予以明确。

　　对于伪造、变造、转让金融机构经营许可证、批准文件罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，伪造、变造转让商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构经营许可证或者批准文件的，应予追诉。

　　本条第三款保留了97刑法第一百七十四条第三款的规定内容。即“单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚”。经济活动中存在着有些单位从事擅自设立商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构以及伪造、变造、转让商业银行、证券交易所期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构的经营许可证或者批准文件的违法犯罪行为。由于单位从事这类违法犯罪活动，从某种意义上讲要比个人从事这类违法犯罪活动的社会危害程度更严重。特别是单位如果从事了擅自设立商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司的违法犯罪行为，给国家的金融管理秩序所造成的危害后果更大，因此有必要对单位犯罪作出单独的规定。根据本条第三款的规定，对单位犯罪采取两罚原则，即如果单位构成本条前两款规定的擅自设立金融机构、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司的犯罪和伪造、变造、转让商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构的经营许可证或者批准文件的犯罪的，即对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照第一款的规定判处刑罚，即处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。同时对单位判处罚金。

　　根据《修正案》第九条的规定，本条应从1999年12月25日起实施。根据刑法总则的规定，本条在时间效力上应当适用刑法总则的规定，即第十二条规定的不溯及既往和从旧兼从轻的原则。

　　第一百七十五条　以转贷牟利为目的，套取金融机构信贷资金高利转贷他人，违法所得数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金;数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　一百七十五条之一：以欺骗手段取得银行或者其他金融机构贷款、票据承兑、信用证、保函等，给银行或者其他金融机构造成重大损失或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;给银行或者其他金融机构造成特别重大损失或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

　　【解释】本条是高利转贷罪及其处罚的规定。共分为两款。

　　本条第一款是个人套取金融机构贷款转贷他人非法牟利罪及其处罚的规定。根据本条规定，本罪在构成要件上有以下特征：1.本罪的主体是特殊主体，即必须是已经套取金融机构信贷资金的个人。其他人不能成为本罪的主体。2.行为人在客观上有将套取的金融机构信贷资金转贷给他人，转贷牟利的行为。本条所说“套取金融机构信贷资金转贷他人”是指编造虚假理由，将从银行、信托投资公司、农村信用社、城市合作银行等金融机构获得的信贷资金又转贷给第三人。行为人转贷他人的资金必须是金融机构的信贷资金。如果行为人只是将自己的剩余资金借贷给他人，不构成犯罪。本条所说的“高利转贷他人”，是指行为人以比金融机构贷款利率高出许多的利率将套取的金融机构的信贷资金转贷他人，从中获取不法利率。3.行为人在主观上有转贷牟利的目的。4.行为人将金融机构信贷资金转贷他人，获取非法利益，数额较大的，才构成犯罪，这是区分罪与非罪的重要界限。

　　对于个人犯本罪的处罚，本条根据违法所得数额的大小，规定了两档处罚：违法所得数额较大，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金;数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金。

　　本条第二款是关于单位犯将金融机构信贷转贷他人，非法牟利罪及其处罚的规定。这里的“单位”，不仅包括非金融系统的公司、企业或者其他单位，也包括金融系统本身办的一些所谓三产企业、单位。有些银行或者其他金融机构办的所谓三产单位，利用金融机构下属单位的得天独厚条件，低息从金融机构获取贷款后，以高息转贷他人，获取非法利益，严重地破坏了金融秩序，必须给予坚决打击，根据本条规定，单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役。

　　对于高利转贷罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，以转贷牟利为目的，套取金融机构信贷资金高利转贷他人，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.个人高利转贷，违法所得数额在五万元以上的;2.单位高利转贷，违法所得数额在十万元以上的;3.虽未达到上述数额标准，但因高利转贷，受过行政处罚二次以上，又高利转贷的。

　　第一百七十六条　非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

　　【解释】本条是对非法吸收公众存款罪及其处罚的规定。

　　本条第一款是对非法吸收公众存款和变相吸收公众存款的犯罪及其处罚的规定。

　　“非法吸收公众存款”，是指行为人违反国家法律、法规的规定在社会上以存款的形式公开吸收公众资金的行为。广义的非法吸收公众存款，包含两种情况：一是行为人不具有吸收存款的主体资格而吸收公众存款破坏金融秩序的行为。二是行为人具有吸收存款的主体资格，但是，其吸收公众存款所采用的方法是违法的。如有的银行和其他金融机构为争揽储户，违反中国人民银行关于利率的规定，采用擅自提高利率的方式吸收存款，进行恶意竞争，破坏了国家的利率政策，扰乱金融秩序的行为。对后一种情况，商业银行法第七十五条已具体规定了行政处罚，一般不宜作为犯罪处理。但如果在吸收存款的过程中有其他犯罪行为，例如有刑法第一百八十七条规定的行为，应当依法追究刑事责任。

　　通常所说的“存款”是指存款人将资金存人银行或者其他金融机构，银行或者其他金融机构向存款人支付利息，使其得到收益的一种经济活动。“公众存款”，指的是存款人是不特定的群体的存款，如果存款人只是少数个人或者是特定的范围，如仅限本单位的人员等，不能认为是公众存款。

　　本款所说的“变相吸收公众存款”，是指行为人不以存款的名义而是通过其他形式吸收公众资金，从而达到吸收公众存款的目的的行为。如有些单位和个人，未经批准成立各种基金会吸收公众的资金，或者以投资、集资人股等名义吸收公众资金，但并不按正常投资的形式分配利润、股息，而是以一定的利息进行支付的行为。变相吸收公众存款规避国家对吸收公众存款的监督管理，其危害和犯罪的性质与非法吸收公众存款是相同的。

　　根据本条的规定，构成非法吸收公众存款罪的犯罪应符合以下条件：

　　(一)非法吸收公众存款罪的主体可以是自然人，也可以是单位。

　　(二)行为人在主观上具有非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款的故意。行为人一般都要千方百计冒充银行或者其他金融机构，或者谎称金融机构授权，或者变换手法、巧立名目，变相地吸收公众存款，以逃避法律的追究。

　　(三)在犯罪的客观方面，行为人实施了非法向公众吸收存款或者变相吸收存款的行为。实践中，行为人吸收存款的手段可能是多种多样的，无论其采取什么方法，只要其行为具有非法吸收公众存款的特征，即符合本条规定的条件。至于采取什么样的手段、吸收存款的人数多少，存款的数量多少，均不影响本罪的构成。

　　(四)本罪侵犯的客体是国家的金融管理秩序。非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款的行为，一般都是通过采取提高利率的方式或手段，将大量的资金集中到自己手中，从而造成大量社会闲散资金失控。同时，行为人任意提高利率，形成在吸收存款上的不正当竞争。破坏了利率的统一，影响币值的稳定，严重扰乱国家金融秩序。

　　根据本款规定，对非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款、扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金;对数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。这里所说的“数额巨大”的数额具体是多少，可由最高人民法院、最高人民检察院通过司法解释解决。“其他严重情节”一般是指：吸收公众存款或者变相吸收公众存款的犯罪手段恶劣的;屡教不改的;吸收的公众存款用于违法活动;或者给储户造成重大损失的;以及具有其他属于严重危害国家金融秩序的情况。

　　本条第二款是对单位非法吸收公众存款和变相吸收公众存款犯罪及其处罚的规定。

　　本款规定对于单位犯前款罪的，采取两罚原则，即对单位判处罚金，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员根据犯罪的不同情节，分别依照第一款规定的刑罚处罚。

　　对于非法吸收公众存款罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.个人非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在二十万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在一百万元以上的;2.个人非法吸收或者变相吸收公众存款三十户以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款一百五十户以上的;3.个人非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额在十万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，给存款人造成直接经济损失数额五十万元以上的。

　　第一百七十七条　有下列情形之一，伪造、变造金融票证的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产;

　　(一)伪造、变造汇票、本票、支票的;

　　(二)伪造、变造委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等其他银行结算凭证的;

　　(三)伪造、变造信用证或者附随的单据、文件的;

　　(四)伪造信用卡的。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

　　一百七十七条之一：“有下列情形之一，妨害信用卡管理的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金;数量巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金：

　　(一)明知是伪造的信用卡而持有、运输的，或者明知是伪造的空白信用卡而持有、运输，数量较大的;

　　(二)非法持有他人信用卡，数量较大的;

　　(三)使用虚假的身份证明骗领信用卡的;

　　(四)出售、购买、为他人提供伪造的信用卡或者以虚假的身份证明骗领的信用卡的。

　　窃取、收买或者非法提供他人信用卡信息资料的，依照前款规定处罚。

　　银行或者其他金融机构的工作人员利用职务上的便利，犯第二款罪的，从重处罚。

　　【解释】本条是关于伪造、变造金融票证罪及其处罚的规定。

　　这里所说的“金融票证”，主要包括汇票、本票、支票、信用证或者附随的单据、文件、信用卡以及委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等其他银行结算凭证等。对伪造、变造金融票证的行为，本条具体规定了五项：

　　本条第一项规定了伪造、变造汇票、本票、支票的行为。这里所说的“伪造”是指：行为人仿照真实的汇票、本票或者支票的形式、图案、颜色、格式，通过印刷、复印、绘制等制作方法非法制造以上票据的行为。这里所说的“变造”是指：行为人在真实的汇票、本票或者支票的基础上或者以真实票据为基本材料，通过剪接、挖补、覆盖、涂改等方法，对票据的主要内容，非法加以改变的行为。如改变出票人名称、持票人名称、金额、有效期等。

　　本条第二项规定了伪造、变造银行结算凭证的行为。这里所说的“银行结算凭证”，是指办理银行结算的凭据和证明，主要有汇票、本票、支票以及委托收款凭证、汇款凭证、进帐单等。银行、单位和个人填写各种结算凭证。其中，“委托收款凭证”，是指收款人在委托银行向付款人收取款项时，所填写提供的凭据和证明。委托收款凭证分为邮寄和电报划回两种，由收款人选择。这里所说的“汇票凭证”，是指汇款人委托银行将款项汇给收款人，所填写的凭据和证明。这里所说的“银行存单”，它既是一种信用凭证，也是一种银行结算凭证。所谓的“伪造”，是指行为人未经国家有关主管部门的批准，非法印制银行结算凭证的行为。

　　本条第三项规定了伪造、变造信用证或者附随的单据、文件的行为。

　　信用证是国际贸易结算的一种方式，是银行有条件地保证付款的凭证。规范的信用证有标准的格式和内容。“伪造信用证”，是指行为人采用描绘、复制、印刷等方法仿照信用证的格式、内容制造假信用证的行为或以其编造、冒用某银行的名义开出假信用证的行为。“变造信用证”，是指行为人在原信用证的基础上，采用涂改、剪贴、挖补等方法改变原信用证的内容和主要条款使其成为虚假的信用证的行为。作为国际贸易结算手段的依据绝大多数是跟单信用证。按照这种结算方式，开证银行根据买方的资信情况，要求其提供一定的抵押或缴纳一定的保证金，也可以要求其先将货款存入开证银行后，开证银行按照买方的要求开具信用证，通知卖方或卖方的开户银行，卖方按买卖合同和信用证规定的条款组织发运货物，同时备齐所有单据，银行对卖方所提交的单据进行审查后，如认为符合信用证的规定即代买方预付款，同时通知买方备款赎单。从信用证的交易过程看，信用证交易实际上就是单据买卖，信用证各当事人所处理的是单据而不是货物。单据是卖方对买方履行了合同义务的证明文件，买方也只能通过单据了解货物的情况。因此，单据是否真实，是否真正代表了符合要求的货物就很重要了。因此信用证附随的单据在信用证交易中起着十分重要的作用。信用证附随的单据主要有运输单据、商业发票、保险单据三种。运输单据是指表明运送人已将货物装船或发运或接受监管的单据，包括海运提单、航空运单、铁路运单等;保险单据是关于货物运输保险的单据。商业发票是证明卖方已履行了合同的凭证，也是海关实行货物进出口管理的依据，是买方验收货物是否完全符合合同规定的数量、质量、品种等的依据。此外，有的信用证还需要附其他的单据，如领事发票、海关发票、出口许可证、产地证明书等。伪造、变造附随的单据、文件是指行为人在使用信用证时伪造、变造提单等必须附随信用证的单据的行为。

　　本条第四项规定了伪造信用卡的行为。“伪造信用卡”，是指未经国家主管部门批准的单位或者个人，以营利为目的，非法制造或者发行信用卡的行为。伪造信用卡的犯罪主要分为两种情况，一是非法制造信用卡，即模仿信用卡的质地、模式、版块、图样以及磁条密码等制造信用卡。二是在真卡的基础上进行伪造，即信用卡本身是合法制造出来的，但是未经银行或者信用卡发卡机构发行给用户正式使用，即在信用卡面上未加打用户的帐号或者姓名，在磁条上也未输人一定的密码等信息。将这种空白的信用卡再进行一番“加工”，使其貌似已经发行给用户的信用卡，也属于伪造信用卡。这种信用卡的伪造，多发生在银行内部或者发行信用卡机构的内部，一般为这些机构内部的工作人员所为。

　　根据本款规定，对伪造金融票证的处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金，情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

　　本条第二款是对单位犯本条之罪时进行处罚的规定。

　　根据本款规定，单位犯伪造票证罪的，对单位判处罚金。对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，根据案件的具体情况依照前款个人犯此罪的三个量刑档次进行处罚。

　　对于伪造、变造金融票证罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，伪造、变造金融票证，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.伪造、变造金融票证，面额在一万元以上的;2.伪造、变造金融票证，数量在十张以上的。

　　第一百七十八条　伪造、变造国库券或者国家发行的其他有价证券，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

　　伪造、变造股票或者公司、企业债券，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金;数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金。

　　单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于伪造、变造国家有价证券、股票、公司企业债券罪及其刑事处罚的规定。

　　本条第一款是关于伪造、变造国家有价证券罪及其刑事处罚的规定。快速发展的社会主义现代化建设需用大量资金，在当前国家财政收人还不富裕，资金比较短缺的情况下，为了给国家的经济建设筹集资金，政府每年都发行大量的国库券和其他有价证券，这些国家发行的有价证券作为国家债券，以其信誉好、收益率高受到了群众的普遍欢迎。但同时，也成为一些不法分子瞄准的犯罪目标，他们伪造、变造国库券和国家发行的其他有价证券，严重破坏了金融秩序，必须予以严厉打击。本条对伪造、变造国家债券罪在犯罪构成方面作了如下规定：1.行为人在主观上有犯罪故意，即有伪造、变造国家发行的有价证券谋取非法利益的目的。2.行为人在客观上实施了伪造、变造国库券或者国家发行的有价证券的行为。本条所称“伪造’，，是指行为人仿照真实的有价证券的形式、图案、颜色、格式、面额、通过印刷、复印、绘制等制作方法非法制造有价证券的行为。本条所称“变造”，是指行为人在真实的有价证券基础上或者以真实的有价证券为基本材料，通过剪接、挖补、覆盖、涂改等方法，对有价证券的主要内容，非法加以改变的行为。如改变有价证券的面额、发行期限等。本条所称“国家发行的其他有价证券”，是指国家发行的除国库券以外的其他国家有价证券以及国家银行金融债券。如财政债券、国家建设债券、保值公债、国家重点建设债券等。本罪犯罪行为所指向的对象是国库券和国家发行的其他有价证券。这是本罪区别于伪造、变造普通有价证券罪及伪造、变造有价票证罪的主要区别。3.行为人伪造、变造政府债券的行为，数额较大的，才构成犯罪，这是区别罪与非罪的重要界限。对于什么是“数额较大”，本条没作具体规定，可由司法机关总结司法实践经验作出司法解释。

　　对于伪造、变造国家有价证券罪的处罚，本条根据数额规定了三档刑：数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑、并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产，

　　对于伪造、变造国家有价证券罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，伪造、变造国库券或者国家发行的其他有价证券，总面额在二千元以上的，应予追诉。

　　本条第二款是关于伪造、变造股票、公司、企业债券罪及其刑事处罚的规定。本罪在主观方面、行为特点上与伪造、变造国家债券罪没有什么区别，最大的不同在于本罪的行为对象是股票、公司债券、企业债券而不是国家债券。本条所称“股票”是股份有限公司为筹集自有资本发给股东的入股凭证，是代表股份资本所有权的证书和股东借以取得股息和红利的一种有价证券。所谓“公司、企业债券”是指公司、企业依照法定程度发行的、约定在一定期限还本付息的有价证券。

　　对伪造、变造股票、公司、企业债券罪的处罚，本款根据数额规定了两档刑：数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金;数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金。

　　对于伪造、变造股票、公司、企业债券罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，伪造、变造股票或者公司、企业债券，总面额在五千元以上的，应予追诉。

　　本条第三款是关于单位犯伪造、变造国家债券罪及伪造、变造普通有价证券罪及其刑事处罚的规定。根据本款规定，单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，根据案件的具体情况，分别依照本条第一款、第二款的规定处罚。

　　第一百七十九条　未经国家有关主管部门批准，擅自发行股票或者公司、企业债券，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法募集资金金额百分之一以上百分之五以下罚金。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

　　【解释】本条是关于擅自发行股票、公司、企业债券罪及其刑事处罚的规定。

　　本条第一款是对擅自发行股票、公司、企业债券犯罪及其刑事处罚的规定。根据本条规定，擅自发行股票或者公司、企业债券罪有以下几个构成要件：1.本罪的犯罪主体是一般主体，即自然人或单位。既包括那些根本不具备发行股票、公司、企业债券条件的单位和个人，也包括那些具备了发行股票、公司、企业债券条件，但还没有得到国家有关主管部门批准，而擅自发行股票、公司、企业债券的单位和个人。2.行为人必须实施了未经国家有关主管部门批准，擅自发行股票、公司、企业债券的行为。发行股票、公司、企业债券是在企业实行公司制以后，在市场经济条件下的一种有效的集资手段。但由于面向社会公众，这种大规模的集资方式并非一家公司自己筹措资金的简单行为，而是事关广大股票、债券投资者的切身利益。因为发行股票、公司、企业债券的单位要向投资者负责。发行股票要定期付给股东红利，发行公司、企业债券要按时归还本金及其利息，这依赖于发行公司、企业生产经营管理及其经济效益的好坏，具有一定风险性，同时由于这种活动涉及面广，事关大量资金的流向，与社会金融秩序的稳定甚至社会安定密切相关。因此，公司法对发行股票、公司债券规定了严格的条件和批准程序：股份有限公司的设立如果采用募集设立形式需向社会发行股票募集股份的，或者股份有限公司成立后需发行新股的，都必须要先报经国务院证券管理部门批准，必须由证券经营机构采取承销方式发行股票，必须公告招股说明书并制作认股书，并将募集情况报国务院证券管理部门备案或者向公司登记机关办理变更登记，并公告。公司发行公司债券，必须报经国务院证券管理部门批准;国有独资公司发行公司债券，则必须在得到国家授权投资的机构或者国家授权的部门作出决定，再经国务院证券管理部门批准后，才能发行公司债券。公司法的这些规定，体现了国家对发行股票、公司债券活动的严格监督和管理。本条所说的“未经国家有关主管部门批准，擅自发行股票、公司、企业债券”，就是指违反了公司法关于发行股票、公司、企业债券的上述规定，未报经国务院证券管理部门的批准，擅自发行了股票、公司、企业债券。行为人是否实际上已经发行了股票、公司、企业债券，是区分罪与非罪的主要界限之一。如果不是采取发行股票、公司、企业债券的方式，而是采取其他方法非法筹集资金的，不构成本罪。3.擅自发行股票、公司、企业债券，必须达到数额巨大，或者造成严重后果或者有其他严重情节的，才构成犯罪，这是区分罪与非罪的另一主要界限。本条对什么是“数额巨大”、“后果严重”和“其他严重情节”，没有作具体规定，可由最高人民法院、最高人民检察院根据司法实践情况作出司法解释。对于本罪的处罚，本款规定对行为人处五年以下有期徒刑或者拘役，可以并处或者单处非法募集资金金额百分之一以上百分之五以下罚金。

　　本条第二款是对单位犯擅自发行股票、公司、企业债券罪的处罚规定。对单位犯本罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

　　对于擅自发行股票、公司、企业债券罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，未经国家有关主管部门批准，擅自发行股票或者公司、企业债券，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.发行数额在五十万元以上的;2.不能及时清偿或者清退的;3.造成恶劣影响的。

　　第一百八十条　证券、期货交易内幕信息的知情人员或者非法获取证券、期货交易内幕信息的人员，在涉及证券的发行，证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前，买入或者卖出该证券，或者从事与该内幕信息有关的期货交易，或者泄露该信息，或者明示、暗示他人从事上述交易活动，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

　　内幕信息、知情人员的范围，依照法律、行政法规的规定确定。

　　证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、基金管理公司、商业银行、保险公司等金融机构的从业人员以及有关监管部门或者行业协会的工作人员，利用因职务便利获取的内幕信息以外的其他未公开的信息，违反规定，从事与该信息相关的证券、期货交易活动，或者明示、暗示他人从事相关交易活动，情节严重的，依照第一款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于内幕交易、泄露内幕信息罪及其刑事处罚的规定。

　　1.97年修改刑法时，考虑到改革开放以来我国证券市场发展过程中出现一些新问题和新情况，为了规范证券发行和交易，保障证券交易市场健康、有序地发展，惩处证券交易中的各种犯罪行为，在刑法中增加有关惩治证券犯罪的规定，在本条中规定了内幕交易罪和泄露内幕信息罪。当时，有些同志也提出增加惩治期货犯罪方面的规定，考虑到当时我国期货交易市场还处在探索阶段，国家的相关政策也不是很明确，国家尚未制定有关期货交易管理的行政法规，期货犯罪难以准确界定。因此，在修订的刑法中没有规定期货方面的犯罪。

　　1.97年中央金融工作会议后，按照深化金融改革、整顿金融秩序、防范金融风险的总体要求，国家决定进一步整顿和规范期货交易市场，并于1999年5月25日通过了《期货交易暂行条例》，该条例比较明确规足丁期货交易规则，并对期货交易中的违法行为明确规定了行政处罚和行政处分。为了对扰乱期货交易秩序，情节恶劣，造成严重后果的行为予以严厉打击，保障期货交易健康发展，国务院于1999年6月22日向第九届全国人大常委会第十次会议提出《关于惩治期货犯罪的决定(草案)》。经全国人大常委会审议，考虑到在犯罪构成和对社会的危害方面，期货犯罪与证券犯罪基本一致，在刑法有关证券犯罪的规定中增加期货犯罪的内容。

　　本条第一款是关于个人犯内幕交易罪、泄露内幕信息罪的处刑规定。

　　根据本款的规定，构成内幕交易罪、泄露内幕信息罪必须符合下列构成要件：

　　第一，主体符合本款的规定。该罪的主体是特殊主体，即证券、期货交易内幕信息的知情人员和非法获取证券、期货交易内幕信息的人员。根据本条第三款的规定，内幕信息、知情人员的范围，依照法律、行政法规的规定确定。由于证券、期货交易的差异，二者所指向的内幕信息和知情人员也不同。

　　根据《证券法》第六十九条的规定，“内幕信息”具体指：(一)《证券法》第六十二条第二款所列的重大事件，即:1.公司的经营方针和经营范围的重大变化;2.公司的重大投资行为和重大的购置财产的决定;3.公司订立重要合同，而该合同可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响;4.公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况;5.公司发生重大亏损或者遭到超过净资产百分之十以上的重大损失;6.公司生产经营的外部条件发生的重大变化;7.公司的董事长，三分之一以上的董事，或者经理发生变动;8.持有公司百分之五以上股份的股东，其持有股份的情况发生较大变化;9.公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定;10.涉及公司的重大诉讼，法院依法撤销股东大会、董事会决议;11.法律、行政法规规定的其他事项;(二)公司分配股利或者增资的计划;(三)公司股权结构的重大变化;(四)公司债务担保的重大变更;(五)公司营业用于主要资产的抵押、出售或者报废一次超过该资产的百分之三十;(六)公司的董事、监事、经理、副经理或者其他高级管理人员的行为可能依法承担重大损害赔偿责任;(七)上市公司收购的有关方案;(八)国务院证券监督管理机构认定的对证券交易价格有显著影响的其他重要信息。

　　根据《证券法》第六十八条的规定，“知情人员”，是指熟悉证券交易内幕信息的下列人员：(一)发行股票或者公司债券的公司董事、监事、经理、副经理及有关的高级管理人员;(二)持有公司百分之五以上股份的股东;(三)发行股票公司的控股公司的高级管理人员;(四)由于所任公司职务可以获取公司有关证券交易信息的人员;(五)证券监督管理机构工作人员以及由于法定的职责对证券交易进行管理的其他人员;(六)由于法定职责而参与证券交易的社会中介机构或者证券登记结算机构、证券交易服务机构的有关人员;(七)国务院证券监督管理机构规定的其他人员。

　　在期货交易中，根据《期货交易暂行条例》的规定，“内幕信息”，是指可能对期货市场价格产生重大影响的尚未公开的信息，包括：中国证监会及其他相关部门制定的对期货交易价格可能发生重大影响的政策，期货交易所作出的可能对期货交易价格发生重大影响的决定，期货交易所会员、客户的资金和交易动向以及中国证监会认定的对期货交易价格有显著影响的其他重要信息。“内幕信息的知情人员”，是指由于其管理地位、监督地位或者职业地位，或者作为雇员、专业顾问履行职务，能够接触或者获得内幕信息的人员，包括：期货交易所的理事长、副理事长、总经理、副总经理等高级管理人员以及其他由于任职可获取内幕信息的从业人员，中国证监会的工作人员和其他有关部门的工作人员以及中国证监会规定的其他人员。本条所称的“非法获取证券、期货交易内幕信息的人员”，是指利用骗取、套取、偷听、监听或者私下交易等手段获取证券、期货交易内幕信息的人员。

　　第二，行为人在主观上是有犯罪的故意，即有让自己或者他人从中牟利的目的，过失不构成本罪。

　　第三，在客观上，行为人实施了在涉及证券的发行，证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前，买入或者卖出该证券，或者从事与该内幕信息有关的期货交易，或者泄露该信息的行为。在证券、期货交易中，信息披露制度是公开、公平、公正原则的具体体现和要求，是确保证券、期货市场公平交易的一项重要的制度。而且，在信息披露过程中，要求有关方面必须及时、准确地将证券、期货信息公布于众，才能保证投资者都能够平等地获取信息。而少数人利用获取内幕信息的有利地位或者非法获取内幕信息进行内幕交易，不但违背了市场规则，更主要的是在这种情况下，证券、期货交易价格失去了客观公正性和真实性，从而破坏了证券、期货市场的正常运行程序。同时，这种行为侵犯了其他投资者的合法权益。因此，为维护证券、期货市场的公平、公正运行，对内幕交易及泄露内幕信息的行为必须予以严惩。本条所称的“泄露该信息”，主要是指以明示或者暗示的方式透露、提供给不应知道该信息的人，让他人利用该信息买人、卖出股票或者进行期货交易，获取不正当利益。

　　第四，必须是情节严重的行为。内幕交易行为及泄露内幕信息行为是否构成犯罪，主要在于其行为情节的轻重。而如何认定行为的情节轻重程度，需要司法机关根据司法实践及证券、期货交易的实际情况作出司法解释予以解决。在一般的情况下，“情节严重”，主要指多次进行内幕交易或者泄露内幕信息;非法获利数额巨大;对证券、期货交易秩序的正常进行造成严重危害等情形。

　　对内幕交易、泄露内幕信息罪的处罚，本款根据情节轻重，规定了两档刑：对情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处违法所得1倍以上五倍以下罚金。

　　本条第二款是关于单位犯内幕交易罪、泄露内幕信息罪的处罚规定。知道证券、期货交易内幕信息的单位或者非法获取证券、期货交易内幕信息的单位，在涉及证券的发行，证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前，买人或者卖出该证券，或者从事与该内幕信息有关的期货交易，或者泄露该信息，情节严重的，根据本款的规定，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

　　对于内幕交易、泄露内幕信息罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，证券、期货交易内幕信息的知情人员或者非法获取证券、期货交易内幕信息的人员，在涉及证券的发行，证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前，买人或者卖出该证券，或者从事与该内幕信息有关的期货交易，或者泄露该信息，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.内幕交易数额在二十万元以上的;2.多次进行内幕交易、泄露内幕信息的;3.致使交易价格和交易量异常波动的;4.造成恶劣影响的。

　　本条第三款是对“内幕信息、知情人员”的范围作出的原则规定，在本条第一款内容释义中已作了解释，在此不再赘述。

　　在实际执行中，内幕交易罪与侵犯商业秘密罪侵害的对象具有一定的相似性，都属于尚未公开的，可能给当事人带来经济利益的有关信息。但是从侵害对象、客体、行为主体等方面存在着区别：1.从侵害对象而言，内幕信息是尚未公开的，涉及证券的发行，证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信息，而商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息;2.内幕交易罪侵犯的客体是国家金融管理秩序的正常运行，而侵犯商业秘密罪侵犯的是企事业单位经营活动的正常进行，二者侵犯的客体属于不同的领域和范畴;3.内幕交易罪的主体为证券、期货交易内幕信息的知情人员或者非法获取证券、期货交易内幕信息的人员，具有相对的特殊性，而侵犯商业秘密罪的主体为一般主体。

　　泄露内幕信息罪与泄露国家秘密罪也存在着不同之处：1.行为人的主观心态不同，泄露内幕信息罪只能由主观故意构成，过失不构成本罪，而泄露国家秘密罪的主观方面包括故意和过失;2.侵犯的对象不同，泄露内幕信息罪侵犯的是证券、期货交易中的内幕信息，而泄露国家秘密罪侵犯的是国家秘密;3.侵害的客体不同，泄露内幕信息罪侵害的是证券、期货市场的管理秩序，泄露国家秘密罪侵害的是国家的安全和重大利益。

　　根据《刑法修正案》第九条的规定，本条应从1999年12月25日起实施。根据刑法总则的规定，本条在时间效力上应当适用刑法总则的规定，即第十二条规定的不溯及既往和从旧兼从轻的原则。

　　第一百八十一条　编造并且传播影响证券、期货交易的虚假信息，扰乱证券、期货交易市场，造成严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金。

　　证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司的从业人员，证券业协会、期货业协会或者证券期货监督管理部门的工作人员，故意提供虚假信息或者伪造、变造、销毁交易记录，诱骗投资者买卖证券、期货合约，造成严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金;情节特别恶劣的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金。

　　单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

　　【解释】本条是关于编造并传播证券、期货交易虚假信息罪、诱骗投资者买卖证券、期货合约罪的规定。

　　1.97年修改刑法时，规定了编造并传播证券交易虚假信息罪和诱骗投资者买卖证券罪。近年来，国家加强了对期货市场的整顿和规范工作。经过几年的努力，我国期货市场盲目发展的势头得到了有效控制，市场行为逐步规范，监管能力有所加强。但是，目前期货市场仍存在一些不容忽视的问题，其中编造并传播期货交易虚假信息和诱骗投资者买卖期货合约的现象屡有发生，严重侵犯了其他投资者的利益和扰乱了期货市场管理秩序，对这种行为必须从严惩处。因此，1999年12月25日全国人大常委会通过的《刑法修正案》，考虑到期货犯罪与证券犯罪的相同性，将编造并传播期货交易虚假信息和诱骗投资者买卖期货合约的行为规定为犯罪，并纳入刑法第一百八十一条的规定之中。

　　本条第一款是关于编造并传播证券、期货交易虚假信息罪的规定。

　　根据本款的规定，构成编造并传播证券、期货交易虚假信息罪必须符合下列条件：第一，犯罪主体为自然人。主要是证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司的从业人员，证券业协会、期货业协会或者证券期货监督管理部门的工作人员，证券、期货咨询服务机构及其相关机构的人员，以及证券、期货交易的客户、行情分析人员等。第二，行为人主观上具有犯罪故意，即明知编造并且传播影响证券、期货交易的虚假信息，会扰乱证券、期货交易市场秩序，仍实施该行为，并希望危害结果的出现。第三，行为人客观上实施了编造并且传播影响证券、期货交易的虚假信息，扰乱证券、期货交易市场的行为。本条所称的“影响证券交易的虚假信息”，主要是指可能对上市公司股票交易价格产生较大影响的虚假信息，如涉及公司分配股利或者增资的计划;公司债务担保的重大变更;公司发生重大亏损或者遭受重大损失;公司减资、合并、分立、解散等虚假信息。“影响期货交易的虚假信息”，主要是指可能对期货合约的交易产生较大影响的虚假信息，如金融银根政策、有关会议内容、市场整顿措施、新品种上市、税率调整、大户入市、保证金比例的提高、交易头寸变化、仓量调整、新法规新措施的出台等。值得注意的是，这里的“虚假信息”是指凭空捏造的、歪曲事实的或者误导性的，能引起市场行情变化的信息，如引起价格上涨或者下跌，大量抛售或者吸纳等。行为人必须既具有编造又具有传播影响证券、期货交易的虚假信息的行为。至于行为人是否从中牟利，不影响本罪的构成。如果行为只编造而没有传播，或者道听途说又散布给他人，不能以犯罪论处。而且编造并传播的必须是能够影响证券、期货交易的虚假信息，如该虚假信息对证券、期货交易无影响，也不构成本罪。第四，构成本罪必须是扰乱证券、期货交易市场，造成严重后果的行为。所谓“扰乱证券、期货交易市场，造成严重后果”，是指虚假信息引起股票价格、期货交易价格的重大波动，或者在股民、期货交易客户中引起了心理恐慌，大量抛售或者买进某种股票、期货交易品种，给股民、投资者造成重大经济损失，或者造成恶劣的社会影响，等等。

　　对于编造并传播影响证券、期货交易的虚假信息罪的处罚，根据本款的规定，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金。

　　对于编造并传播证券、期货交易虚假信息罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，编造并且传播影响证券、期货交易的虚假信息，扰乱证券、期货交易市场，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.造成投资者直接经济损失数额在三万元以上的;2.致使交易价格和交易量异常波动的;3.造成恶劣影响的。

　　本条第二款是关于诱骗投资者买卖证券、期货合约罪的规定。

　　根据本款的规定，构成本罪须符合以下条件：第一，本罪是特殊主体，即证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司的从业人员，证券业协会、期货业协会或者证券期货监督管理部门的工作人员，其他人不能成为本罪的主体。第二，行为人主观上具有犯罪故意，即故意提供虚假信息，诱骗投资者买卖证券、期货合约。本条所称的“期货合约”，是指由期货交易所统一制定的、规定在将来某一特定的时间和地点交割一定数量和质量商品的标准化合约。第三，行为人客观上实施了提供虚假信息或者伪造、变造、销毁交易记录的行为。本条所称的“伪造交易记录”，是指制作假的交易记录，即原来未进行交易，在交易记录中谎报进行了交易，原来未进行大量交易，而在交易记录中谎报进行了大量交易。所谓“变造”，是指用涂改、擦消、拼接等方法，对真实的业务记录文件进行篡改，变更其内容的行为。所谓“销毁”，是指把真实的交易记录加以毁灭的行为。第四，构成本罪必须是故意提供虚假信息或者伪造、变造、销毁交易记录，诱骗投资者买卖证券、期货合约，造成严重后果的行为。“造成严重后果”，主要是指：使投资者造成重大经济损失;造成证券、期货市场秩序严重混乱等。

　　对于诱骗投资者买卖证券、期货合约罪的处罚，本款规定了两档刑：造成严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金;情节特别恶劣的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金。

　　对于诱骗投资者买卖证券、期货合约罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司的从业人员，证券业协会、期货业协会或者证券期货监督管理部门的工作人员，故意提供虚假信息或者伪造、变造、销毁交易记录，诱骗投资者买卖证券、期货合约，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.造成投资者直接经济损失数额在三万元以上的;2.致使交易价格和交易量异常波动的;3.造成恶劣影响的。

　　本条第三款是关于单位犯编造并传播证券、期货交易虚假信息罪、诱骗投资者买卖证券、期货合约罪的刑事处罚规定。本款对单位犯前两款罪的处罚采取了双罚制原则。即对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

　　本条在执行中，要正确划清市场行情分析失误与编造并传播虚假信息的界限。在证券、期货市场中，一些经纪人、咨询人员、行情分析人员等业内人士或者专家学者经常对证券、期货市场的行情发表评论。这种评论往往是依据个人的经验和知识、结合市场行情的走向、有关的数据资料、技术分析作出的判断或者预测。这只是个人之见，其目的是为投资者正确决策提供参考。因此，判断失误在所难免。而编造并传播虚假信息是通过虚构事实、隐瞒真相等欺诈手段散布信息，造成严重后果的行为。因此，二者的主要区别在于是否具有故意编造虚假信息的行为。

　　根据《刑法修正案》第九条的规定，本条于1999年12月25日起施行。

　　根据刑法总则的规定，本条在时间效力上应当适用刑法总则的规定，即第十二条规定的不溯及既往和从旧兼从轻的原则。

　　第一百八十二条　有下列情形之一，操纵证券、期货市场，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：

　　(一)单独或者合谋，集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或者连续买卖，操纵证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的;

　　(二)与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券、期货交易，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的;

　　(三)在自己实际控制的账户之间进行证券交易，或者以自己为交易对象，自买自卖期货合约，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的;

　　(四)以其他方法操纵证券、期货市场的。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于操纵证券、期货交易价格罪及其刑事处罚的规定。

　　1.97年修改刑法的时候，由于期货市场建立不久，情况比较复杂，而且各种规章制度不太健全，对期货业存在的违规违法现象也不太了解。所以，刑法原第一百八十二条只将操纵证券交易价格的行为规定为犯罪，对操纵期货交易价格的行为未作规定。1999年5月25日国务院颁布了《期货交易管理暂行条例》，为了使期货交易市场健康有序地发展，一方面需要建立健全期货交易规则和各项期货交易规章制度，采取加强行政干预手段管理和规范期货交易行为;另一方面，还需要采取刑事处罚手段，惩治在期货交易过程中的犯罪行为，保障期货交易正常秩序。为此，1999年12月25日全国人大常委会通过的《中华人民共和国刑法修正案》将操纵期货交易价格，情节严重的行为规定为犯罪，并纳入到刑法第一百八十二条中。

　　本条第一款是关于个人犯操纵证券、期货交易价格罪及其刑事处罚的规定。根据本款的规定，构成操纵证券、期货交易价格的犯罪行为必须同时具备以下条件：

　　1.必须具有操纵证券、期货交易价格的行为。本款具体列举了四种操纵证券、期货交易价格的行为，只要是有这四种行为之一，就属于具有操纵证券、期货交易价格的行为。这四种行为是：

　　(1)单独或者合谋，集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或者连续买卖，操纵证券、期货交易价格的。所谓“单独或者合谋”，是指操纵证券、期货交易价格的行为人既可以是买方也可以是卖方，甚至既是买方又是卖方，可以是一个人所为也可以是多人联合所为。“集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势”，是指证券、期货的投资大户、会员单位等利用手中持有的大量资金、股票、期货合约或者利用了解某些内幕信息等优势，进行证券、期货交易。“联合买卖”是指行为人在一段时间内共同对某种股票或者期货合约进行买进或者卖出的行为。“连续买卖”即连续交易，是指行为人对在短时间内对同一种股票或者期货合约反复进行买进又卖出的行为，这种操纵方式一般是行为人先筹足一大笔钱作资金，并锁定某种具有炒作潜力且易操作的股票或者期货合约，暗中利用不同帐户在市场上吸足筹码，然后配合各式炒作题材连续拉抬股价或期货价格，制造多头行情，以诱使投资人跟进追涨，使股份或期货价格一路攀升，等股价或期货价格上涨到一定高度时，暗中释放出手中所持股票或期货合约，甚至融券卖空，此时交易量明显放大，价格呈现剧烈振荡，行为人出清所持股票或期货合约后，交易量萎缩，股价或期货价格丧失支撑旋即暴跌，等价格回跌再乘低回补吃进，以便为下次操作准备筹码，以此方式循环操作，操纵证券、期货交易价格，从上涨和下跌中，两面获利。

　　(2)与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券、期货交易，或者相互买卖并不持有的证券，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的。这种操纵价格的方式又称为“对倒”，是最古老的操纵证券、期货交易价格的形式之一，主要表现为行为人与他人通谋，在事先约定的时间、以约定的价格在自己卖出或者买人股票或者期货合约时，另一约定人同时实施买人或者卖出股票或者期货合约，或者相互买卖并不持有的证券行为，通过几家联手反复实施买卖行为，目的在于虚假造势，从而就可能抬高或者打压某种股票或者期货的价格，最后，行为人乘机建仓或者平仓，以获取暴利或者转嫁风险。这种行为会使其他投资者对证券、期货市场产生极大误解，导致错误判断而受损，对证券、期货市场的破坏力很大。这种操纵证券、期货交易价格的行为在实践中也比较多见，有的是大户与大户之间、会员单位之间、会员与客户之间、机构与机构之间以及机构与大户之间，为了共同谋取不正当利益或者转嫁风险，联合操纵某种股票或者期货商品。这种操纵行为方式表现为两种：一是相互交易，即与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券、期货交易。在现行集中交易市场电脑竞价撮合成交的交易状态下，串通者所买进与卖出的证券、期货要完全相同，几乎是不可能的。只要串通双方的委托在时间上和价格上具有相似性，数量上具有一致性，即可成立。二是不实交易，即相互买卖并不持有的证券。在证券市场上只要有下单，即使未被对方接受，通常也会迫使其他投资者抬高出价，从而影响成交价格，因此并不要求串通者之间的买卖成交。行为人实施了与他人串通，以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券、期货交易，或者相互买卖并不持有的证券的行为，必须影响了证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的，但并不必以整个市场价格为对象，只要影响了某种股票或者期货品种的交易价格即可。

　　(3)以自己为交易对象，进行不转移证券所有权的自买自卖，或者以自己为交易对象，自买自卖期货合约，影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的。所谓“以自己为交易对象，进行不转移证券所有权的自买自卖”，这种操纵行为，又称洗售。洗售也是证券市场上最古老的操纵方式之一，主要表现为行为人开立多个证券交易户头，自己卖出证券，自己又买入证券，给其他投资者造成一种该种股票交易活跃的假象，从而影响投资者对股市行情的判断，影响证券交易价格，但证券的所有权并没有转移。在实际操作中，通常由同一投资人在两家不同的证券公司开户，将预先配好的委托分别下达给两个证券公司，经由一个证券公司买进，另一个证券公司卖出，这种行为实质上是自买自卖，证券所有权并不发生转移，目的在于创造交易记录，所持有的证券种类和数量并没有增减。从理论上说，这种洗售行为应当是同一人进行相反买卖，其数量、价格，时间都必须完全相符，但在集中交易市场电脑竞价撮合成交的交易形态下，即使同一自然人在同一时间就同一数量、价格的特定证券所进行的买卖委托，仍然难免有少许的差距，如果是同一经济组织，那么其间的差距会更大。因此，这种操纵行为在时间和价格容许存在少许差距，而在数量上，必须要求完全相同。所谓“以自己为交易对象，自买自卖期货合约”，主要是指以不转移期货合约形式进行虚假买卖。这种情况也被称为虚假交易，它包括两种情况：一种是自我买卖，即会员单位或者客户在期货交易中既作卖方又作买方，形式上买进卖出，实际上期货合约的所有人并没发生变化，实践中这种人往往在开设帐户时一客多户，或假借他人帐户，或用假名虚设帐户，在买卖期货过程中，形式上是多个客户在交易，实质为同一客户;另一种是不同行为人之间进行的交易，他们事先合谋，相互买卖期货合约，但事后买进的一方，返还给另一方。这种不转移期货合约所有权形式的虚假交易行为，显然会影响期货行情，制造出虚假价格。例如，行为人通过反复的虚假买卖，掀风作浪，引发期货价格的波动，蒙蔽其他投资者入市，当期货价格上涨或下跌到一定价位后，操纵者乘机建仓或平仓，牟取不法利益。所谓“期货合约”，是指由期货交易所统一制定的、规定在将来某一特定的时间和地点交割一定数量和质量商品的标准化合约。行为人实施了以自己为交易对象，进行不转移证券所有权的自买自卖，或者以自己为交易对象，自买自卖期货合约的行为，必须影响了证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的，但并不必以整个市场价格为对象，只要影响了某种股票或者某种期货品种的交易价格即可。

　　(4)以其他方法操纵证券、期货交易价格的。即除了上述三种情形以外其他操纵证券、期货交易价格的方法，这是指行为人不管采用什么手法，也不问其主观动机是什么，只要客观上造成了操纵证券、期货交易价格的结果，且操纵者从中获利或者转嫁了风险的，这种行为就属于操纵证券、期货交易价格的行为。这样规定主要是考虑在上述三种操纵证券、期货交易价格的形式以外，操纵者还会采用许多新的手法，法律难以一一列全，作出这一概括性的规定，可以适应复杂的实际情况，有利于严厉打击操纵证券、期货交易价格的行为。以其他方法操纵证券、期货交易价格的行为目前有利用职务便利操纵证券、期货市场，主要是证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司及其从业人员，利用手中掌握的证券、期货委托、报价、交易等职务便利，人为地压低或者抬高证券、期货价格，从中牟取暴利，其表现形式包括：擅自篡改证券、期货行情记录，引起证券、期货价格波动;委托交易中，利用时间差，进行强买强卖故意引起价格波动;串通客户，为客户融资或给予透支共同进行操纵证券、期货价格;证券、期货代理过程中，有意接受多个客户的全权委托，并实际操纵客户的交易行为;会员单位或客户利用多个会员或客户的帐户与注册编码，规避交易所持股、持仓量或交易头寸的限制超量持股、持仓以及借股、借仓交易等操纵价格的行为;交易所会员或客户在现货市场上超越自身经营范围或实际需求，囤积居奇，企业或实际严重影响期货市场价格的;交易所会员或客户超越自身经营范围或实际要求，控制大量交易所指定仓库标准仓单，企图或实际严重影响期货市场价格的;交易所会员故意阻止、延误或改变客户某一方向的交易指令，或擅自下达交易指令或诱导、强制客户按照自己的意志进行交易，操纵证券、期货价格的，等等。

　　2.必须具有获取不正当利益或者转嫁风险这一目的。在证券期货交易活动中，行为人明知自己的行为违法，但为了牟取不正当利益或者转嫁风险，不惜违反交易规则，采取操纵证券、期货交易价格的手段来获取暴利。期货交易活动本身就具有规避风险的功能，如果行为人主观上没有操纵期货交易价格的故意，则不能构成操纵期货交易价格罪。

　　3.行为人有操纵证券、期货交易价格的行为，情节严重的才构成犯罪。所谓“情节严重”，主要是指行为人获取不正当利益巨大的;多次操纵证券、期货交易价格的;造成恶劣社会影响的;造成股票、期货价格暴涨暴跌，严重影响证券、期货市场交易秩序的;给其他投资者造成巨大经济损失的。

　　操纵证券、期货交易价格行为表现形式是多种多样的，但并不是所有操纵行为都构成操纵证券、期货交易价格罪，必须是以上三种行为同时具备才能构成操纵证券、期货交易价格罪，这三个要件缺一不可。

　　根据本款规定，犯本款规定之罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。

　　本条第二款是关于单位犯操纵证券、期货交易价格罪及其刑事处罚的规定。对单位犯本罪，本条采取了双罚制原则，即对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处5年以下有期徒刑或者拘役。

　　对于操纵证券、期货交易价格罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，操纵证券、期货交易价格，获取不正当利益或者转嫁风险，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.非法获利数额在五十万元以上的;2.致使交易价格和交易量异常波动的;3.以暴力、胁迫手段强迫他人操纵交易价格的;4.虽未达到上述数额标准，但因操纵证券、期货交易价格，受过行政处罚二次以上，又操纵证券、期货交易价格的。

　　根据《刑法修正案》第九条的规定，本条于1999年12月25日起施行。

　　根据刑法总则的规定，本条在时间效力上应当适用刑法总则的规定，即第十二条规定的不溯及既往和从旧兼从轻的原则。

　　第一百八十三条　保险公司的工作人员利用职务上的便利，故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔，骗取保险金归自己所有的，依照本法第二百七十一条的规定定罪处罚。

　　国有保险公司工作人员和国有保险公司委派到非国有保险公司从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。

　　【解释】本条是关于保险公司工作人员虚假理赔犯罪及其刑事处罚的规定。分为两款。

　　本条第一款是关于保险公司的工作人员进行虚假理赔犯罪及其刑事处罚的规定。根据本款规定，保险工作人员虚假理赔罪有以下几个构成要件：1.本罪的犯罪主体是特殊主体，即保险公司的工作人员。如果是非保险公司的工作人员故意编造未曾发生的保险事故，进行虚假理赔，不构成此罪，而构成保险诈骗罪。2.行为人在主观上有犯罪故意。有故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔，骗取保险金的目的。3.行为人实施了利用职务上的便利，故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔，并将骗取的保险金归自己所有的行为。本款所说的“保险”，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限时，承担给付保险金责任的商业保险行为。“保险公司”是指与投保人订立保险合同，并承担赔偿或者给付保险金责任的保险人。“保险公司的工作人员利用职务上的便利，故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔”，是指保险公司的工作人员利用他们直接负责保险事故的理赔工作的便利条件，利用投保人与保险公司签订的保险合同关系，谎称发生保险事故，利用职务进行“理赔”，并将理赔款据为己有，从而骗取保险金的犯罪活动。本条所说的“保险事故”，是指保险合同约定的保险责任范围内的事故。是否骗取了保险金是区别本罪与非罪的界限。如果行为人虽然有利用职务上的便利，故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔，但其虚假理赔的行为被及时揭穿，骗取保险金的阴谋未能得逞，就不宜作为犯罪处理，其性质属于违反保险法的违法行为。如果行为人将骗取的保险金归自己所有，依照本款规定，应当依照本法第二百七十一条侵占罪的规定定罪处罚。即对骗取保险金数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。

　　本条第二款是关于国有保险公司工作人员和国有保险公司委派到非国有保险公司从事公务的人员犯虚假理赔罪的处罚规定。本条规定，对于国有保险公司工作人员和国有保险公司委派到非国有保险公司从事公务的人员犯此罪，依照刑法第三百八十二条、第三百八十三条贪污罪的规定定罪处罚，最高刑可到死刑。法律作这样规定，体现了对国家工作人员犯罪从重处罚的立法精神。

　　第一百八十四条　银行或者其他金融机构的工作人员在金融业务活动中索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，或者违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照本法第一百六十三条的规定定罪处罚。

　　国有金融机构工作人员和国有金融机构委派到非国有金融机构从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。

　　【解释】本条是关于金融机构工作人员受贿及其刑事处罚的规定。分为两款。

　　本条第一款是关于银行或者其他金融机构工作人员受贿及其刑事处罚的规定。本条所称“银行”，包括各商业银行以及其他在我国境内设立的合资、外资银行。本条所称“其他金融机构”是指除银行以外的其他经营保险、信托投资、证券、外汇、期货、融资、租赁等金融业务的机构。金融机构工作人员受贿有以下特征：1.主体是银行或者其他金融机构的工作人员，其他人员不能成为本罪行为的主体。2.行为人在办理金融业务中有索取、收受贿赂的行为。本条所称“金融业务”，是指银行办理的吸收公众存款，发放短期、中期和长期贷款，办理国内外结算，办理票据贴现，发行金融债券，代理发行、代理兑付、承销政府债券，买卖政府债券，从事同业拆借，买卖、代理外汇，提供信用证服务及担保，代理收付款项及代理保险业务，提供保管箱服务等业务，以及其他金融机构办理的保险、信托投资、证券、外汇、期货、融资、租赁等业务。本条所称“索取”贿赂，是指行为人公开向对方索要财物，或者以各种方式提示对方行贿。所谓“收受贿赂”，是指行为人接受对方给予的财物。本条所称“违反国家规定收受各种名义的回扣、手续费”，是指银行或者其他金融机构的工作人员违反国家规定，以收取回扣或者其他各种名义的手续费的形式变相收取贿赂的行为。近年来，一些银行、金融机构工作人员将自己手中的贷款权、结算权视为特权，公然向贷款申请人索取、收受贿赂，也有的在发放贷款时，不按应付的贷款金额发放，而是予以克扣;还有的在贷款利率之外，或者在国家规定收取的手续费之外，又额外地收取费用归个人所有;有的公然向贷款人、客户要房子、车子等归个人使用。这些行为严重破坏了正常金融秩序，败坏了金融机构的声誉，损害了国家和人民的利益，应当予以严厉打击。本条规定，对银行或者其他金融机构的工作人员索取、收受贿赂，或者收受各种名义的回扣、手续费的，依照本法第一百六十三条的规定定罪处罚，即定公司、企业人员受贿罪，对于数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。

　　本条第二款是对国有金融机构工作人员和国有金融机构委派到非国有金融机构从事公务的人员受贿的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条定罪处罚的规定。本条所说的“国有金融机构工作人员和国有金融机构委派到非国有金融机构从事公务的人员”，主要是指中国人民银行、国有商业银行或者其他国有金融机构的工作人员以及受国有银行委派到非国有商业银行和金融机构从事公务的人员。如果他们在金融业务活动中索取、收受贿赂，或者违反国家规定收受各种名义的回扣、手续费的，定国家工作人员受贿罪，并根据受贿所得数额及情节处罚，最高刑到死刑，并处没收财产。法律作这样规定，体现了对国家工作人员犯罪从严惩处的立法精神。

　　第一百八十五条　商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构的工作人员利用职务上的便利，挪用本单位或者客户资金的，依照本法第二百七十二条的规定定罪处罚。

　　国有商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他国有金融机构的工作人员和国有商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他国有金融机构委派到前款规定中的非国有机构从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。

　　一百八十五条之一：商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构，违背受托义务，擅自运用客户资金或者其他委托、信托的财产，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处三万元以上三十万元以下罚金;情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。

　　社会保障基金管理机构、住房公积金管理机构等公众资金管理机构，以及保险公司、保险资产管理公司、证券投资基金管理公司，违反国家规定运用资金的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于金融机构工作人员挪用本单位、客户资金;国有金融机构的工作人员挪用公款;国有金融机构委派到非国有金融机构中从事公务的人员挪用公款罪的犯罪及其处罚的规定。

　　1.97年修改刑法时，针对金融机构存在的问题，为保障金融机构的正常运作，加强金融机构的内部管理，打击在金融机构中的某些工作人员的违法犯罪活动，对金融机构工作人员挪用单位或者客户资金的行为规定了追究刑事责任的条款。1997年刑法实施以来，随着金融体制改革的不断深化和金融管理体制的不断发展变化，一些部门对刑法中规定的这类非银行的“其他金融机构”所包含的范围认识不一致，特别是原来不明确的期货交易所、期货经纪公司等机构的工作人员有本条规定的行为如何适用法律也需要加以明确，作出进一步的具体化规定，因此，1999年12月25日全国人大常委会通过的《中华人民共和国刑法修正案》将刑法第一百八十五条的犯罪主体进一步明确规定为：“商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构的工作人员。”

　　本条共分两款。第一款是关于金融机构工作人员挪用本单位或者客户资金的犯罪及其处罚的规定。根据本款规定，构成挪用本单位资金或者客户资金罪必须同时具备以下四个条件：第一，犯罪主体必须是商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构的工作人员。这里的“其他金融机构的工作人员”，是指除本款明确规定的商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司外从事信托投资、融资、租赁等金融业务的机构，如信托投资公司、融资租赁公司、财务公司等机构的工作人员。第二，行为人在主观方面必须是具有故意，而不是由于工作的过失或者因业务不熟而造成的错误。其挪用的资金是为个人使用或者借贷给他人。第三，行为人挪用本单位或者客户资金的行为利用了职务上的便利。“利用职务上的便利”，是指本款所列主体利用分管、负责或者办理某项业务的权利或者职权所形成的便利条件。“挪用本单位或者客户资金”，是指个人利用职务之便，擅自挪用本单位所有或者有权支配的资金以及本单位客户存入本单位或者委托本单位办理结算、转汇、保管等业务的资金。第四，行为人擅自挪用本单位或者客户资金，必须达到法定的条件，才能构成犯罪。

　　根据本款规定，商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构的工作人员利用职务上的便利，挪用本单位或者客户资金的，依照本法第二百七十二条的规定定罪处罚。本款“依照本法第二百七十二条的规定定罪处罚”，就是指构成犯罪的条件、定罪量刑的情节和具体的处罚幅度按第二百七十二条第一款的规定执行。根据第二百七十二条第一款的规定，公司、企业人员挪用本单位或者客户资金构成犯罪的条件有三种情况：第一种情况是挪用本单位或者客户资金归个人使用或借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的。这里所说的“归个人使用”，是指将公款供本人、亲友或者其他自然人使用的，或者以个人名义将公款供其他单位使用的;或者个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的等情形。这里所说的“借贷给他人”，是指个人为私利挪用本单位或者客户资金借贷给他人使用，这里的“他人”是广义的，包括个人和单位。“超过三个月未还的”，是指在案发前(被司法机关、主管部门或者有关单位发现前)挪用资金超过三个月并且未归还的情况。挪用本单位或者客户资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过三个月未还的，一般是指挪用资金用于个人生活，而不是进行非法活动或者营利活动。如盖私房、购买交通工具或者挥霍等。如果挪用资金数额较大，超过三个月未还，但案发前已归还的，不作为犯罪处理。第二种情况是挪用本单位或者客户资金归个人使用或借贷给他人，虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的。这里所说的“进行营利活动”，主要是指利用挪用的资金在生产、流通领域中进行经营或者其他获取利润的行为，如做买卖、经商办企业、投资或者将挪用的资金存人银行获取利息、用于信贷等。至于是否实际获得利润不影响本罪的成立。对于这种情况，只要达到数额较大同时进行营利活动的就构成犯罪;第三种情况是挪用本单位或者客户资金归个人使用或借贷给他人，进行非法活动的。这里的“非法活动”既包括犯罪活动如走私、贩毒等，也包括尚未构成犯罪的违法活动，如赌博、嫖娼等。对挪用本单位或者客户资金归个人使用进行非法活动的，不论时间长短，都应当构成犯罪。上述三种情况，只要具备其中之一种情况就构成犯罪，应当处三年以下有期徒刑或者拘役、挪用本单位资金归个人使用或借贷给他人，数额巨大的或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。这里的“不退还”是指行为人主观上想还，而实际上还不了或无法退还的情况。如果行为人在主观上不想退还的，就构成贪污罪。由于这种情况使挪用的资金收不回来，造成国家利益重大损失，所以规定了较重的刑罚。

　　第二款是关于国有金融机构的工作人员以及国有金融机构委派到非国有金融机构中从事公务的人员挪用公款的犯罪及其处罚的规定。

　　本款规定的犯罪主体与第一款规定的犯罪主体是不同的。本款规定的犯罪主体有两种：一种是国有商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他国有金融机构的工作人员;一种是国有商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他国有金融机构委派到非国有的商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构中从事公务的人员。根据本款规定，构成挪用公款罪的犯罪构成与挪用本单位或者客户资金罪是相同的。根据本款规定，对有挪用本单位或者客户资金行为的犯罪分子，应当依照刑法第三百八十四条国家工作人员挪用公款罪的规定定罪处罚。也就是说，国有商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他国有金融机构的工作人员和上述机构委派到非国有的商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构中从事公务的人员，如果利用职务上的便利挪用本单位或者客户资金的，将以国家工作人员论，按照刑法第三百八十四条的规定追究刑事责任。这里所说的“依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚”，是指构成犯罪的条件，定罪量刑的情节和具体的处罚幅度按第三百八十四条的规定执行。

　　根据《刑法修正案》第九条的规定，本条于1999年12月25日起施行。

　　根据刑法总则的规定，本条在时间效力上应当适用刑法总则的规定，即第十二条规定的不溯及既往和从旧兼从轻的原则。

　　第一百八十六条　银行或者其他金融机构的工作人员违反国家规定发放贷款，数额巨大或者造成重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处一万元以上十万元以下罚金;数额特别巨大或者造成特别重大损失的，处五年以上有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金。

　　银行或者其他金融机构的工作人员违反国家规定，向关系人发放贷款的，依照前款的规定从重处罚。

　　单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。

　　关系人的范围，依照《中华人民共和国商业银行法》和有关金融法规确定。

　　【解释】本条是关于违法向关系人发放贷款罪和违法发放贷款罪及其处罚的规定。共分三款。

　　本条第一款是关于违法向关系人发放贷款罪及其处罚的规定。

　　本条所称“银行”主要是指商业银行。“其他金融机构”，是指银行以外的，可以经营信贷业务的非银行金融机构，如信托投资公司、农村信用社、城市信用社等金融机构、融资租赁公司等。本条中规定的“法律、行政法规”，是指违反《中华人民共和国商业银行法》以及《中华人民共和国银行管理暂行条例》、《借款合同条例》等有关信贷管理规定的法律、行政法规的规定。“关系人”是指《商业银行法》第四十条规定：商业银行的董事、监事、管理人员、信贷业务人员及其近亲属;以及上述所列人员投资或者担任高级管理职务的公司、企业和其经济组织。这里所说的“信用贷款”，是指银行不要求借款人提供任何的经济担保，只凭借款单位的信用发放的贷款。通常信用贷款是要有可靠的条件才能发放的，如(一)借款人有雄厚的物质基础，如相当的设备、自有资金等;(二)具有健全的管理制度，能合理地、高效益地使用资金;(三)以往的信用好，能及时、足额地归还以往的贷款，并能保证按期还本付息。“担保贷款”，是指借款人向银行提供具有相应经济实力的单位或者个人的经济担保，或者向银行提供物资、银行票据、股票等实物抵押、质押，以取得银行贷款。本条规定的“优于其他借款人同类贷款的条件”，是指银行或者其他金融机构的工作人员在向关系人提供担保贷款时采用了比普通贷款人更为优惠的条件，如对关系人所要求其提供担保的数额低于对其他人要求的数额，或者对关系人提供的担保贷款所收取的利率比较低，期限比较长等优惠条件。由于关系人的特殊地位使他们更容易得到在贷款上的优惠，这种“优惠”不仅加大了银行或者其他金融机构贷款的风险，同时侵犯了其他贷款人的利益，对其他贷款人来说是不公平的，扰乱了正常的金融秩序。因而《商业银行法》第四十条禁止银行或者其他金融机构向关系人发放信用贷款同时向他们提供担保贷款作了必要的限制，以防止信贷风险、杜绝以贷谋私，保护广大储户和银行的利益，维护国家的金融秩序。

　　本条对银行或者其他金融机构的工作人员违反法律、行政法规的规定，向关系人发放信用贷款或者发放担保贷款的条件优于其他借款人同类贷款的条件的行为规定为犯罪。

　　本条之罪具备有以下特征：

　　第一，行为人发放贷款的行为违反法律、行政法规规定，而不是一些银行的内部规定或者其他规定。发放信用贷款或者发放担保贷款的条件优于其他同类贷款的条件的行为。

　　第二，本罪的主体是特殊主体，行为人必须是银行或者其他金融机构的工作人员。

　　第三，行为人的对象必须是违反法律、行政法规的规定的关系人。

　　应当注意的是，不同的主体其关系人也是不同的。一般说来，人民银行作为中央银行，是国家主管金融的机关，其本身不具有商业银行的性质和任务，当然也就不具有这里所说的商业银行的关系人。至于其他金融机构，其业务范围不同，禁止提供信用贷款的这类关系人的范围也不同。如有些金融机构不具有贷款职能，当然也就不存在这种关系人。有些金融机构，如信托投资公司，其所从事的委托贷款有些是在一定的单位之间进行的;财务公司的信贷活动，主要也是在特定的范围内进行的，对这种依法进行的信贷活动不能一律视为违反规定向关系人贷款。

　　第四，行为人的违法贷款的行为必须是造成了较大损失的，才构成本罪。所谓“较大损失”，是指银行或者其他金融机构的损失，如贷款不能全部收回或者部分不能收回，数额较大的。如果行为人的行为没有造成贷款的损失或者损失不大的，其行为的后果和危害性也不严重，不构成犯罪，按照《商业银行法》第七十六条的规定，应当给予纪律处分。

　　根据本款的规定，银行或者其他金融机构的工作人员违反法律、行政法规规定，向关系人发放信用贷款或者发放担保贷款的条件优于其他借款人同类贷款的条件，造成较大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处一万元以上十万元以下罚金;造成重大损失的，处五年以上有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金。

　　对于违法向关系人发放贷款罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，银行或者其他金融机构的工作人员违反法律、行政法规规定，向关系人发放信用贷款或者发放担保贷款的条件优于其他借款人同类贷款的条件，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.个人违法向关系人发放贷款，造成直接经济损失数额在十万元以上的;2.单位违法向关系人发放贷款，造成直接经济损失数额在三十万元以上的。

　　第二款是违法发放贷款罪及其处罚的规定。构成本款规定的犯罪应当具备以下条件：

　　(一)行为人实施了违反法律、行政法规规定，向他人发放贷款的行为。《商业银行法》和有关行政法规对银行和金融机构发放贷款的条件、审批和发放的程序都有明确的规定。银行或者其他金融机构的工作人员违反法律、行政法规的规定，玩忽职守或者滥用职权发放贷款的，对其中情节严重的要依法追究刑事责任。

　　(二)行为人的行为，造成了重大损失的，才可构成本罪。

　　根据本条的规定，银行或者其他金融机构的工作人员违反法律、行政法规的规定，向关系人以外的其他人发放贷款，造成重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处一万元以上十万元以下罚金;造成特别重大损失的，处五年以上有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金。

　　对于违法发放贷款罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，银行或者其他金融机构的工作人员违反法律、行政法规规定，向关系人以外的其他人发放贷款，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.个人违法发放贷款，造成直接经济损失数额在五十万元以上的;2.单位违法发放贷款，造成直接经济损失数额在一百万元以上的。

　　应当注意的是，本条规定的犯罪是属于渎职性质的犯罪。但本条规定的处罚比一般渎职罪的处罚重得多。这主要是考虑到银行或者其他金融机构是具体掌握钱财的机构，其工作人员玩忽职守或者滥用职权，就可能给国家、其他单位或者公众造成重大的损失。同时这种行为也会极大地影响和破坏金融机构的信用，造成金融秩序的混乱。为了督促金融机构的从业人员恪尽职守、认真工作，本条对金融机构从业人员的渎职行为采取了从严的方针，规定了严厉的处罚。

　　第三款是关于单位犯罪的处罚规定。本款规定的“单位”是指银行或者其他金融机构等有信贷业务的单位。银行或者其他金融机构违反法律、行政法规规定，向关系人或者关系人以外的其他人贷款构成犯罪的行为，有的是个别工作人员的个人行为，应当按照本条第一款、第二款的规定处罚;有的则是由单位领导和主管人员批准决定，由直接责任人员具体实施的单位行为，对此要按照本款的规定对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照本条第一款、第二款的规定给予刑事处罚。

　　第四款是关于银行或者其他金融机构的关系人的范围的规定。根据《商业银行法》第四十条的规定，商业银行的关系人是指商业银行的董事、监事、管理人员、信贷业务人员及其近亲属;以及上述人员投资或者担任高级管理职务的公司、企业和其他经济组织。关于其他金融机构的关系人的情况比较复杂，还需要由有关金融法规予以明确。这里所说的法规，是指法律和行政法规的规定。

　　第一百八十七条　银行或者其他金融机构的工作人员吸收客户资金不入账，数额巨大或者造成重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额特别巨大或者造成特别重大损失的，处五年以上有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于用帐外客户资金非法拆借、发放贷款罪及其刑事处罚的规定。

　　本条第一款是关于金融机构工作人员犯本罪及其处罚的规定。近几年来，金融系统的秩序比较混乱，经济犯罪发案较多，犯罪手段翻新，其中一个重要的特点就是一些银行或者其他金融机构工作人员利用办理存储业务，发放贷款的便利，收受储户存款，开出存单，资金却不入帐，挪作个人用于进行经营活动，或者以银行名义为单位之间非法拆借巨额资金做担保，或者高息吸存后私自放贷。这些行为逃避金融监管，扰乱了金融秩序，形成了巨额资金的“体外循环”，给国有资产造成重大损失。社会危害性非常大，应当追究刑事责任。为了严惩这种新的犯罪，维护金融秩序，保护储户的合法利益和国家财产不受损失，97年刑法修订对这种犯罪行为专设本条作了规定。本罪有以下特征：1.犯罪主体是特殊主体，即银行或者其他金融机构的工作人员。该款所称“银行”，是指工商银行、建设银行、农业银行、中国银行等商业银行;“其他金融机构”，是指除银行以外的信用社、融资租赁机构、证券机构等具有货币资金融通职能的机构。2.行为人有以牟利为目的，以吸收客户的资金不入帐的方式，将资金用于非法拆借、发放贷款等行为。以“吸收客户的资金不入帐的方式”，是指违反金融法律、法规，对收受客户的存款资金不如实记人银行或者其他金融机构存款帐目，帐目上反映不出这笔新增存款业务，或者与出具给储户的存单、存折上的记载不相符。“非法拆借、发放贷款”，是指将没有人帐的存款私自挪借给其他单位，或者将吸入的资金私自放贷给其他单位。3.行为人的行为，造成重大损失的，才构成犯罪。关于什么是“重大损失”、“特别重大损失”，由司法解释予以规定。

　　对于金融工作人员非法拆借、发放贷款罪的处罚，本条第一款根据其行为造成的损失规定了两档刑罚：造成重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;造成特别重大损失的，处五年以上有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。

　　对于用账外客户资金非法拆借、发放贷款罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，银行或者其他金融机构的工作人员以牟利为目的，采取吸收客户资金不入账的方式，将资金用于非法拆借、发放贷款，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.个人用账外客户资金非法拆借、发放贷款，造成直接经济损失数额在五十万元以上的;2.单位用账外客户资金非法拆借、发放贷款，造成直接经济损失数额在一百万元以上的。

　　本条第二款是对单位犯本罪的规定。实践中存在一些银行或者其他非银行金融机构为本单位的小集体利益而违反规定以单位名义吸储不入帐，本单位动用此资金进行经营活动，或者非法拆借、放贷的情况。根据本款规定，对单位犯此罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员或者其他责任人员根据其犯罪情节依照本条第一款的规定处罚。

　　第一百八十八条　银行或者其他金融机构的工作人员违反规定，为他人出具信用证或者其他保函、票据、存单、资信证明，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于非法出具金融票证罪及其刑事处罚的规定。分为两款。

　　本条第一款是对个人非法出具信用证、保函、票据、存单、资信证明罪及其刑事处罚的规定。根据本款规定，构成该罪必须具备以下几个条件：1.行为人必须是银行或者其他金融机构的工作人员。“银行”包括中国人民银行和各类商业银行;“其他金融机构”包括除银行以外的各种开展金融业务的机构。2.行为人必须有违反规定，为他人出具信用证或者其他保函、票据、存单、资信证明的行为。本条所说的“违反规定”，是指违反了有关金融法律、行政法规、规章以及银行金融机构内部制定的一些重要业务规则和规章制度。“为他人”不仅包括为自然人，也包括为单位。“信用证”是指开证银行根据客户(申请开证人)的请求或者自己主动向一方(受益人)所签发的一种书面约定，如果受益人满足了该书面约定的各项条款，开证银行即向受益人支付该书面约定的款项的凭证。简单地说，信用证就是开证行有条件地向受益人付款的书面凭证。“保函”，是指银行以其自身的信用为他人承担责任的担保文件，是重要的银行资信文件。《商业银行法》规定，商业银行可以提供担保服务，但是商业银行的工作人员不得违反规定徇私向亲属朋友提供担保;《人民银行法》规定：“中国人民银行不得向任何单位和个人提供担保。”如果人民银行或者商业银行的工作人员违反规定擅自为他人出具保函，都属于本条所说的违反规定为他人开具“保函”。违反规定开具“票据”，是指违反票据法、行政法规和其他各项业务管理规定，为他人非法开具汇票、本票、支票的行为。“资信证明”，是指证明个人或者单位经济实力的文件，广义的资信证明包括票据、银行存单、房契、地契以及其他各种产权证明等，此外，还包括由银行出具的有关财产方面的委托书、协议书等。3.行为人非法为他人开具信用证、保函、票据、存单、资信证明，必须造成较大损失，才构成犯罪，这是区分罪与非罪的重要界限。如果行为人虽有以上违反规定的行为，但被及时发现并制止，没有造成损失或者损失较小，可作为违法行为处理，不宜以犯罪论处。至于什么叫做“较大损失”，由于各案情况不同，实际情况比较复杂，本条没有作具体规定，可由司法机关总结司法实践经验作司法解释。

　　对本罪的处罚，本条根据造成的损失大小规定了两档刑：造成较大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役;造成重大损失，处五年以上有期徒刑。

　　对于非法出具金融票证罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，银行或者其他金融机构的工作人员违反规定，为他人出具信用证或者其他保函、票据、存单、资信证明，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.个人违反规定为他人出具金融票证，造成直接经济损失数额在十万元以上的;2.单位违反规定为他人出具金融票证，造成直接经济损失数额在三十万元以上的。

　　本条第二款是关于单位犯非法为他人出具信用证、保函、票据、存单、资信证明罪的刑事处罚规定。本条采用了双罚制原则，单位犯本罪，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，根据其犯罪情节，依照本条第一款的规定判处刑罚。

　　第一百八十九条　银行或者其他金融机构的工作人员在票据业务中，对违反票据法规定的票据予以承兑、付款或者保证，造成重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役;造成特别重大损失的，处五年以上有期徒刑。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于对违法票据承兑、付款、保证罪及其刑事处罚的规定。

　　本条第一款是关于个人犯对违法票据承兑、付款、保证罪及其刑事处罚的规定。对于个人犯对违法票据承兑、付款、保证罪的构成要件，本款作了以下规定：1.本罪的犯罪主体是特殊主体，即只能是银行或者其他金融机构的工作人员，其他人不能成为本罪的主体。所谓“其他金融机构”，主要是指可以经营金融业务的信托投资公司、农村信用社、城市合作银行等金融机构。2.行为人在主观上主要表现为过失，即由于工作不负责，审查不严所致。3.行为人在客观上有对违反票据法规定的票据予以承兑、付款或者保证的行为。《票据法》明确规定：汇票的出票人必须与付款人具有真实的委托付款关系，并且具有支付汇票金额的可靠资金来源。付款人及其代理付款人付款时，应当审查汇票背书的连续，并审查提示付款人的合法身份证明和有效证件。如果行为人不认真审查，对违反票据法规定的票据予以承兑、付款或者保证，即构成本罪的犯罪行为。本条所称票据“承兑”，是指汇票付款人承诺在汇票到期日支付汇票金额的票据行为，承兑系汇票所特有的一种法律制度，仅适用于汇票，其目的在于使承兑人依票据载明的义务承担支付票据金额的义务。本条所称“付款”，是指汇票的付款人或者代理付款人支付汇票金额以消灭票据关系的附属票据行为。4.行为人对违反票据法规定的票据予以承兑、付款或者保证，造成重大损失的，才构成犯罪，这是划分罪与非罪的重要界限。所谓“重大损失”，是指由于行为人的违法承兑、付款、保证，使银行、金融机构被骗，造成重大经济损失。

　　对于个人犯非法承兑、付款或者保证罪的处罚，本条根据造成的损失，规定了两档刑罚：造成重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役;造成特别重大损失的，处五年以上有期徒刑。

　　本条第二款是关于单位犯非法承兑、付款或者保证罪的刑事处罚规定。对单位犯本罪，本条采取了双罚制原则，即对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本条第一款的规定处罚。即造成重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役;造成特别重大损失的，处五年以上有期徒刑。

　　对于对违法票据承兑、付款、保证罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，银行或者其他金融机构的工作人员在票据业务中，对违反票据法规定的票据予以承兑、付款或者保证，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.个人对违反票据法规定的票据予以承兑、付款、保证，造成直接经济损失数额在五十万元以上的;2.单位对违反票据法规定的票据予以承兑、付款、保证，造成直接经济损失数额在一百万元以上的。

　　第一百九十条　来公司、企业或者其他单位，违反国家规定，擅自将外汇存放境外，或者将境内的外汇非法转移到境外，数额较大的，对单位判处逃汇数额百分之五以上百分之三十以下罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大或者有其他严重情节的，对单位判处逃汇数额百分之五以上百分之三十以下罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五年以上有期徒刑。

　　【解释】本条是关于逃汇罪及其刑事处罚的规定。

　　外汇管理是我国宏观经济管理的重要组成部分，加强外汇管理，以保证足够的外汇供给，对于维持我国国际收支的平衡，促进国际贸易的发展，提高金融监管水平，保证经济的安全运行，国民经济的可持续的发展，具有重要意义。因此，刑法规定逃汇罪是非常必要的。为了维护外汇管理秩序，防止外汇的大量流失，国家除了制定了一系列有关外汇管理法律、行政法规等规范性文件外，在刑事立法方面也规定了对外汇方面犯罪的打击。早在1988年全国人大常委会制定的《关于惩治走私罪的补充规定》就对逃汇犯罪作了明确规定，1997年修订刑法时又对逃汇罪作了规定。这些规定对惩治逃汇犯罪提供了必要的法律武器，对于维护外汇管理秩序发挥了积极作用。但也应当看到，刑法的上述规定，在实际执行中也遇到了一些新的情况和问题，主要是：第一，刑法第一百九十条规定的主体范围过窄，仅限于国有单位;第二，刑法第一百九十条规定的处刑较轻，不足以惩治在司法实践中出现的一些严重的逃汇犯罪现象。针对这种情况，为了防止外汇资金的大量流失，1998年12月29日九届全国人大常委会第六次会议审议并通过了《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇的决定》，对刑法第一百九十条的内容作了以下修改：

　　第一，扩大了犯罪主体。刑法第一百九十条规定的逃汇罪，犯罪主体仅限于国有公司、企业或者其他国有单位。而我国外汇管理所覆盖的管理对象，不仅限于国有单位，还包括外商投资企业、股份制企业、集体企业、私营企业等，且从数量上来看非国有单位远远多于国有单位，从外汇经营规模上来看也不小于国有单位。到目前为止，在全国有贸易经营权的单位中非国有单位及其他们的进出口总额均分别占有很大的比重。与此同时从已经发现的逃汇案件来看，也有相当数量为非国有单位。这些逃汇行为影响了国家的外汇储备，对汇率及金融秩序的稳定造成严重影响。为了有力地打击逃汇犯罪，有必要对刑法第一百九十条进行修改，将逃汇罪的犯罪主体由国有公司、企业和其他国有单位扩大为所有的公司、企业和其他单位是十分必要的。

　　第二，提高了法定刑。刑法第一百九十条规定对犯逃汇罪的单位，实行双罚制，即对单位判处罚金，还对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚，但对剥夺人身自由的刑罚只规定了一档刑。即“五年以下有期徒刑或者拘役”，法定最高刑为五年有期徒刑。鉴于近来发生的逃汇犯罪规模、情节及其社会危害性已远远超过制定刑法时的情况。刑法对这类犯罪规定的刑罚已不足以遏制和惩罚这类犯罪，有必要从立法上提高对犯逃汇罪的单位的直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处的刑罚，同时考虑到犯逃汇罪不同的情节和社会危害程度，对犯逃汇罪的单位，将其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处的刑罚修改为两档刑，即第一档刑为“五年以下有期徒刑或者拘役”，第二档刑为“五年以上有期徒刑”，法定最高刑为十五年有期徒刑。

　　第三，增加了对罚金数额的规定。明确规定了罚金数额，并将罚金数额规定在“百分之五以上百分之三十以下”。

　　根据本条规定，逃汇罪包含两种情况：

　　第一种情况是：公司、企业或者其他单位，违反国家规定，擅自将外汇存放境外，数额较大的。本条所称的“违反国家规定，擅自将外汇存放境外”，是指违反了国家的有关外汇管理的规定，将应调回国内的外汇不调回国内，而存放境外的行为。根据《外汇管理条例》规定，境内机构的经常项目外汇收入必须调回境内，不得违反国家有关规定将外汇擅自存放在境外。“经常项目外汇收人”，是指在国际收支中经常发生的交易项目所收人的外汇，包括出口或者先支后收转口货物及其他交易行为收人的外汇;境外贷款项下国际招标中标收人的外汇;海关监管下境内经营免税商品收人的外汇;交通运输、邮电、旅游、广告、咨询、展览、寄售、维修、保险等业务及各类代理业务提供商品或服务收入的外汇;行政、司法机关收人的各项外汇规费、罚没款等;土地使用权、著作权、商标权、专利权、非专利技术、商誉等无形资产转让收人的外汇;向境外出售房地产及其他资产收人的外汇;境外投资企业汇回的外汇利润，对外经援项下收回的外汇和境外资产的外汇收人;对外索赔收入的外汇，退回的保证金等;金融机构经营外汇业务的收入;国外捐赠、资助及援助收人的外汇，其他经常项目下外汇收人。境内机构的上述经常项目外汇收人必须调回境内，不得违反国家有关规定将外汇擅自存放在境外。

　　我国对境内机构资本项目外汇收入的管理，按照现行的有关规定，主要有：

　　1.境内机构借人的国际商业贷款必须调入境内，未经外汇管理局批准，不得将贷款存放境外或在境外直接支付;

　　2.境内机构以项目融资方式筹集的外汇资金应及时调入国内，未经外汇管理局批准不得存放境外;

　　3.境外投资企业依法宣告停业或解散后，其境内投资者应将清盘后的资产负债表、财产目录、财产估价等资料报送外汇管理局备案，并将中方应得的外汇资产在清理结束后六个月内调回境内，并按规定办理结汇，未经外汇管理局批准不得擅自挪作他用或存放境外。境内投资者不得将已经出口的商品(实物)转作投资，而将应收外汇截留境外;

　　4.境内机构的一切形式的资本项目外汇收入都必须调回境内。但有些企业的特殊业务需要，需要将其资本项目外汇收人暂时存放境外的或暂时不能调回境内的，必须逐笔到国家外汇管理部门审批;

　　5.境内机构有资本项目外汇收入的单位应当在注册或登记所在地的外汇业务银行开立外汇帐户;

　　6.境内机构的外汇帐户按规定关闭的，其外汇余额全部结汇，外方投资者的外汇允许转移或汇出;

　　7.经批准在境外开立的外汇帐户，自使用到期之日起三十天内，开户单位须向外汇管理局提交已经注销境外帐户说明，将余额调回境内，并提交销户清单。需延期使用境外帐户的，须在到期前三十天向外汇管理局申请;

　　8.开户单位不得出租、出借或者串用外汇帐户，不得利用外汇帐户非法代其他单位或个人收付、保存或转让外汇。

　　《外汇管理条例》还规定，境内机构的资本项目外汇收人需要卖给外汇指定银行的，必须经外汇管理局批准。这是为了防止境内机构以套利为目的将境内外外汇贷款在外汇调剂中心或结售汇银行卖出转换成人民币;或以换得的人民币为本金比照人民币利率计息，到期再将人民币本息在市场上买外汇还贷款，以及其他的套利行为的发生。

　　第二种情况是：公司、企业或者其他单位，违反国家规定，将境内的外汇非法转移到境外，数额较大的，依法追究刑事责任。本条所称的“违反国家规定，将境内的外汇非法转移到境外”，是指未经批准，将境内外汇非法地转移到境外的行为。

　　根据本条规定，对于犯逃汇罪的，对单位判处逃汇数额百分之五以上百分之三十以下罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大或者有其他严重情节的，对单位判处逃汇数额百分之五以上百分之三十以下罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五年以上有期徒刑。

　　对于逃汇罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，公司、企业或者其他单位，违反国家规定，擅自将外汇存放境外，或者将境内的外汇非法转移到境外，单笔或者累计数额在五百万美元以上的，应予追诉。

　　本条规定在实际执行中应当注意以下两点：

　　第一，本条　规定的构成犯罪的条件是，擅自将外汇存放境外，或者将境内的外汇非法转移到境外，数额较大的行为。未达到数额较大的逃汇行为不能作为犯罪处理，应当依照《外汇管理条例》的规定由外汇管理机关责令限期调回，强制收兑，并处罚款。对于什么是“数额较大”，本条没作具体规定，可由最高人民法院在总结司法实践经验基础上作出司法解释。

　　第二，本条　规定的犯罪是单位犯罪，犯罪主体限于公司、企业或者其他单位，个人不能成为逃汇罪的犯罪主体，不能构成逃汇罪。根据《外汇管理条例》的规定，属于个人所有的外汇，可以自行持有，也可以存人银行或者卖给外汇指定银行;对个人的外汇储蓄存款，实行存款自愿、取款自由、存款有息、为储户保密的原则，也就是说，对个人持有的外汇，除限制私自买卖和私自携带或邮寄出境外，管理是比较宽松的，因此，本条对个人一般的逃汇行为，未规定为犯罪。对于个人携带大量外汇或外币支付凭证、有价证券等出境，逃避海关监管，符合走私条件的，应当按照国家有关规定处理。

　　根据1998年12月29日第九届全国人大常委会第六次会议通过的《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》第五条的规定，海关、外汇管理部门以及金融机构、从事对外贸易经营活动的公司、企业或者其他单位的工作人员与本条规定的逃汇行为人通谋，为其提供购买外汇的有关凭证或者其他便利的，或者明知是伪造、变造的凭证和单据而售汇、付汇的，以逃汇罪的共犯论处，并从重处罚。这里所说的“从重处罚”，是指在本条规定的罚金幅度内和量刑幅度内从重处罚。对于刑罚的从重，既可以选择较重的刑期，也可以选择较重的刑种。这样规定，充分体现了对共犯从严打击的精神。

　　根据上述《决定》，逃汇罪的实施日期是《决定》公布之日起施行，即1998年12月29日施行。因为《决定》是对刑法的修改补充，所以对《决定》公布以后实施的本条犯罪，应按照《决定》的规定追究刑事责任。

　　《决定》生效实施以后，对于在《决定》公布以前实施，《决定》公布后仍未处理完的逃汇犯罪行为，应当根据我国刑法第十二条规定的。“从旧兼从轻”原则进行处理：

　　对于发生在《决定》公布以前的犯罪行为，《决定》扩大了犯罪主体的，仍应按照快定》公布前的刑法定罪处罚。原刑法第一百九十条对于逃汇罪的主体仅限于国有公司、企业或者其他国有单位，虽然《决定》将逃汇罪的犯罪主体扩大到所有公司、企业和单位，但对《决定》公布以前的犯罪行为，追究刑事责任的主体范围还应限制在《决定》公布以前刑法规定的主体范围内。对于《决定》实施以前实施的符合最高法院司法解释的内容的，仍应按司法解释规定办。如“非国有公司、企业、或者其他单位，与国有公司、企业或者其他国有单位勾结逃汇的，以逃汇罪的共犯处罚”。

　　对于《决定》公布前后都认为是犯罪的。且《决定》规定处罚较重的，应适用《决定》公布以前的刑法。《决定》提高了原刑法第一百九十条逃汇罪的刑罚，从最高刑五年有期徒刑提高到十五年有期徒刑。对于《决定》颁布以前的逃汇犯罪，应当适用《决定》颁布以前的刑法。

　　第一百九十一条　明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益，为掩饰、隐瞒其来源和性质，有下列行为之一的，没收实施以上犯罪的所得及其产生的收益，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处洗钱数额百分之五以上百分之二十以下罚金;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处洗钱数额百分之五以上百分之二十以下罚金：

　　(一)提供资金账户的;

　　(二)协助将财产转换为现金、金融票据、有价证券的;

　　(三)通过转账或者其他结算方式协助资金转移的;

　　(四)协助将资金汇往境外的;

　　(五)以其他方法掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质的。

　　单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。

　　【解释】本条是洗钱罪及其刑事处罚的规定。

　　2001年12月，第九届全国人大常委会第二十五次会议通过的《刑法修正案(三)》将原刑法第一百九十一条的规定作了修改。修改的主要内容有：1.将洗钱的对象由原来的毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪和走私犯罪三种，扩大到四种，即增加了“恐怖活动犯罪”;2.对单位犯洗钱罪的处罚增加了一档刑。即对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员的处罚，由原来的一档刑改为两档刑，增加了“情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。”

　　本条第一款是关于个人犯洗钱罪及其刑事处罚的规定。根据本条第一款规定，构成洗钱罪必须具备以下要件：1.行为人在主观上有犯罪故意，即有掩饰、隐瞒明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪的违法所得及其产生的收益的来源和性质的目的。本条所称“犯罪的违法所得及其产生的收益”，是指犯罪分子犯罪所获取的非法利益以及利用犯罪所得的非法利益所生产的孳息或者进行经营活动所产生的经济利益。本条把洗钱的行为对象只限于毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪的违法所得及其产生的收益。2.行为人实施了掩饰、隐瞒毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪的违法所得及其产生的收益的来源和性质的行为。洗钱罪的本质在于为非法资金披上合法外衣，消灭犯罪线索和证据，逃避法律追究和制裁。实现赃钱、黑钱的安全循环使用。本条列举了五种具体的洗钱行为：(1)“提供资金帐户”，是指为犯罪分子提供银行帐户的编号，为其转移非法资金提供方便。(2)“协助将财产转换为现金或者金融票据”，指协助犯罪分子将犯罪所得的财产通过交易转移为现金或者本票、汇票、支票等金融票据，以掩饰犯罪所得财产的真实所有权关系。(3)“通过转帐、承兑等结算方式协助资金转移”，其目的是帮助犯罪分子掩盖犯罪所得资金的来龙去脉，模糊其非法特征。(4)“协助将资金汇往境外”，指以各种方式将犯罪所得资金转移到境外金融保密制度比较严格的国家或地区，兑换成外币、购买财产、或以国外亲属的名义存入国外银行。(5)“以其他方法掩饰、隐瞒犯罪违法所得及其收益的性质和来源”，是指将犯罪所得投资于服务性行业、娱乐业等大量使用现金的行业，将非法获取的收入注人合法收入中，或者用犯罪收入购买不动产、有价证券，然后再卖出等手段，掩饰、隐瞒犯罪违法所得及其收益的性质和来源的行为。

　　对于个人犯洗钱罪的处罚，本款根据情节轻重规定了两档刑罚：有洗钱行为的，没收犯罪的违法所得及其产生的收益，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处洗钱数额百分之五以上百分之二十以下罚金;情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处洗钱数额百分之五以上百分之二十以下罚金。

　　本条第二款是关于单位犯洗钱罪的处罚规定。对单位犯洗钱罪，本条规定实行双罚制原则。本条根据犯罪的情节规定了两档刑：对于单位实施洗钱行为的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。情节严重的，除对单位判处罚金外，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以上十年以下有期徒刑。

　　根据《刑法修正案(三)》的规定，本条于2001年12月29日起施行。

　　根据刑法总则的规定，本条在时间效力上应当适用刑法总则的规定，即第十二条规定的不溯及既往和从旧兼从轻的原则。

　　第一百九十一条之二【骗购外汇罪定义、量刑】

　　(《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》第一条关于骗购外汇罪的规定)

　　有下列情形之一，骗购外汇，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处骗购外汇数额百分之五以上百分之三十以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处骗购外汇数额百分之五以上百分之三十以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处骗购外汇数额百分之五以上百分之三十以下罚金或者没收财产：

　　(一)使用伪造、变造的海关签发的报关单、进口证明、外汇管理部门核准件等凭证和单据的;

　　(二)重复使用海关签发的报关单、进口证明、外汇管理部门核准件等凭证和单据的;

　　(三)以其他方式骗购外汇的。

　　伪造、变造海关签发的报关单、进口证明、外汇管理部门核准件等凭证和单据，并用于骗购外汇的，依照前款的规定从重处罚。

　　明知用于骗购外汇而提供人民币资金的，以共犯论处。

　　单位犯前三款罪的，对单位依照第一款的规定判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

　　【解释】本条是关于骗购外汇罪及其处罚的规定。分为四款。

　　骗购外汇罪是新增加的犯罪。1997年八届全国人大五次会议在对1979年颁布的中华人民共和国刑法进行修订时，对于这一问题曾作过研究。当时对于骗购外汇这种在资本项目下没有实现可自由兑换以前出现的违法行为，没有规定为犯罪，而由外汇管理部门根据外汇管理条例对套汇行为给予行政处罚，即由外汇管理机关给予警告，强制收兑，并处非法套汇金额百分之三十以上三倍以下的罚款。

　　随着东南亚金融危机的爆发，国际资本流向逆转，纷纷从亚洲国家抽逃，我国的资本流人也有所减少，为维护亚洲经济的稳定和大局出发，我国政府郑重宣布人民币不贬值，人民币承受着巨大的压力。在这种情况下，一些不法犯罪分子利令智昏，大肆进行骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇的违法犯罪活动，致使我国的外汇资金流失严重。一些骗汇案件不仅数额巨大，而且手段恶劣，呈现出鲜明的特点：一是骗汇与骗税、走私、行贿等形成综合性犯罪;二是骗汇分子内外勾结作案;三是出现了专业化的骗汇团伙，犯罪分子在骗购外汇的各个环节上分工负责、互相配合，有的负责注册假公司、有的制造假报关单、有的提供人民币资金、有的在境外开立账户，等等;四是不法分子与一些外贸公司相勾结，采取自带客户、自带货源、自带汇票、自行报关和出口企业不见出口产品、不见供货货主、不见外商的“四自三不见”的代理进口方式进行骗汇，等等，造成国家外汇储备的大量流失。为了惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇的犯罪行为，维护国家外汇管理秩序，全国人大常委会1998年12月28日通过了《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》，增加规定了骗购外汇罪。

　　根据第一款的规定，构成骗购外汇犯罪，需要符合以下几个条件：

　　一、行为人主观上具有犯罪的故意。即行为人明知自己骗购外汇的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生。

　　二、行为人客观上实施了骗购外汇的行为。骗购外汇，主要是行为人通过使用伪造或者变造相关的凭证和单据等方法，虚构进口业务、夸大进口数量等方式，利用人民币资金，购买国家外汇资金的行为。根据本款的规定，主要采用以下几种方式：

　　1.使用伪造、变造的海关签发的报关单、进口证明、外汇管理部门核准件等凭证和单据的。

　　这是当前骗购外汇犯罪的最主要的一种表现方式。行为人的目的是想通过我国外汇管理制度中不严密的售付汇程序，蒙骗过关，骗购外汇。

　　本条所说的“报关单”是指进出口货物的收发货人或者其代理人向海关递交的申报货物情况，以及海关依法监管货物进出口的重要凭证，报关单位必须认真如实填写，并对所填写的报关单的真实性、合法性负责，承担相应的法律和经济责任。根据海关的有关规定，报关单位依进出口货物的不同，填写不同颜色的报关单，同时，又按贸易方式的不同填制不同份数的报关单。而只有经过海关签发，才具有国家机关公文的性质，并且才能成为申请付汇、购汇的有效凭证。

　　“伪造”海关签发的报关单，是指行为人依照海关签发的报关单的颜色、式样、形状等，通过印刷、复印、描绘等方法，制作假的报关单，以冒充真的报关单的行为。“变造”海关签发的报关单，主要是指行为人在真的海关签发的报关单的基础上，通过涂改、添加数额等方式进行加工处理，使海关签发的报关单的数量、金额、单价、税率等改变的行为。如在报关单上涂改、添加数额等。“海关签发的报关单”，是指海关接受报关单位的报关申请后，依照有关法律、行政法规的规定，对报关单及其随附有关单证进行检查，经检查确定该项进出口业务符合《海关法》和国家的有关政策、法令的规定，而签发的报关单，如签盖“放行”章或者“验讫”章等。经过海关签发的报关单，即为具有相应的国家公文性质的文书。

　　本条所说的“进口证明”，是指报关单位在申请进口付汇时，按照有关法律、法规和政策的规定，所提交的除进口货物报关单以外的相关单据和凭证。在一般情况下，根据对外结算方式及费用的不同，除进口付汇核销单外，申请购汇单位还须持有的证明，如：用跟单信用证/保函方式结算的贸易进口，持进口合同、开证申请书;用跟单托收方式结算的贸易进口，持进口合同、进口付汇通知书;用汇款方式结算的贸易进口，持进口合同、发票、正本报关单、正本运输单据等。“伪造、变造的进口证明”，是指伪造、变造国家规定的，进口货物所应当具备的有关证明材料。

　　本条所说的“外汇管理部门”，是指我国的外汇管理部门，根据《外汇管理条例》的规定，主要是指国务院外汇管理部门及其分支机构，包括国家外汇管理局，及各省、自治区、直辖市、计划单列市、经济特区以及各地、市、县设立的分支局。“外汇管理部门的核准件”，主要是指在出口收汇和进口付汇过程中，由外汇管理部门制发的，进出口单位及受委托单位所填写的，海关凭以受理报关，外汇管理部门凭以核销收汇或者付汇的凭证。这是当前外汇管理制度中最重要的一份单证，也是国家为了保障充足的外汇来源，满足用汇需要的一项重要手段。这里所说的伪造、变造的外汇管理部门核准件，主要指伪造、变造的进口收汇核销单等。

　　2.重复使用海关签发的报关单、进口证明、外汇管理部门核准件等凭证和单据的。

　　这也是骗购外汇的犯罪行为中一种主要的形式。重复使用，主要是使用已经使用完毕，并已用于进口付汇的海关签发的报关单、进口证明、外汇管理部门核准件等凭证和单据。

　　3.其他方式骗购外汇的。

　　考虑到近期发生的骗购外汇的犯罪案件中，骗购外汇的方式很多，犯罪分子为了逃避追究，也在不断地变化犯罪方式，犯罪手段层出不穷，为了有利于及时根据犯罪情况的变化，对犯罪进行打击，本款在具体列举了前两项犯罪方式的同时，还规定了“其他方式骗购外汇”，例如，行为人以对外宣传费、对外援助费、对外捐赠用汇、国际组织会费、参加国际会议的注册费、报名费;在境外举办展览、招商、培训及拍摄影视片等用汇;在境外设立代表处或者办事机构的开办费和经费为名进行骗购国家外汇等行为。

　　三、行为人骗购外汇达到“数额较大”，这是区别罪与非罪的最重要的界限。如果行为人所骗购的外汇的数额未达到数额较大，则不构成犯罪，应当按照相关的法律、法规予以行政处罚。至于“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”的具体数额为多少，应当由司法部门根据与实际犯罪作斗争的需要，结合经济发展形势作出具体的规定。同时，骗购外汇的犯罪手段复杂多变，“其他情节严重”以及“其他特别严重情节”由司法部门根据实践予以确定，也较为适宜。

　　根据本条第一款的规定，对犯骗购外汇罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处骗购外汇数额百分之五以上百分之三十以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处骗购外汇数额百分之五以上百分之三十以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处骗购外汇数额百分之五以上百分之三十以下罚金或者没收财产。

　　本条第二款是关于行为人伪造、变造海关签发的报关单、进口证明、外汇管理部门核准件等凭证和单据，并用于骗购外汇，如何处罚的规定。

　　这是骗购外汇犯罪中经常出现的一种形式。在这种情况下，犯罪行为侵犯的客体，既包括国家外汇管理秩序，也包括国家对国家机关公文、证件、印章的管理秩序，对于这种竞合的情况，根据刑法理论和司法实践的惯例，对行为人应当从一重罪进行处罚。考虑到这类犯罪的危害性和犯罪情节比单纯实施伪造、变造有关凭证和单据或者骗购外汇的行为要严重，因此，本款规定依照骗购外汇罪处罚的同时，还必须从重处罚。这里所说的从重处罚，是指根据行为人所犯罪行的数额、情节，在本条第一款规定的量刑幅度内从重处罚。

　　本条第三款是关于明知是骗购外汇而提供人民币资金的，以共犯论处的规定。

　　骗购外汇与其他诈骗犯罪不同之处在于，其必须用人民币资金购买国家外汇，也就是“以钱骗钱”。同时由于人民币与美元之间的汇率差较大，对于行为人而言，骗购外汇所需的人民币资金往往也是数额巨大的。为了取得一定数额的人民币资金，行为人除了自筹资金外，还往往需要通过其他方式筹集资金，如向他人借贷，向银行等其他金融机构申请贷款等。考虑到在经济生活中，向他人提供资金的情况是十分复杂的，为了划清罪与非罪的界限，本款规定“明知是骗购外汇而提供人民币资金的，以共犯论处”，这里所说的“明知”，是指提供资金人明知其所提供的资金将被用于骗购外汇。根据本款规定，如果他人或者有关单位明知行为人筹集资金是用于骗购外汇，而仍然向其提供的，应当构成骗购外汇犯罪的共犯。如果行为人不知道自己所提供的资金被用于骗购外汇，主观上没有犯罪的故意，则不构成犯罪。

　　本条第四款是关于单位犯骗购外汇罪的处罚规定。

　　从实际查处的骗购外汇的案件来看，骗购外汇的犯罪往往与单位联系在一起，因为骗购外汇所需要的一些凭证和单据必须是有关单位才能拥有。特别是单位犯罪的形式复杂多样，有的是为本单位骗购外汇，也有的是代理他人骗购外汇。为了有效惩处骗购外汇的行为，对单位犯罪行为必须予以惩处。这里所说的单位范围非常广泛，既包括国有公司、企业，私营公司、企业，也包括外商投资企业、股份制企业、集体企业，以及其他单位，如科研院所等。

　　根据本条第四款的规定，对单位骗购外汇，数额较大的，对单位依照本条第一款的规定，判处罚金，即处骗购外汇数额百分之五以上百分之三十以下罚金;并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役;单位骗购外汇数额巨大或者有其他严重情节的，处骗购外汇数额百分之五以上百分之三十以下罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五年以上十年以下有期徒刑;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处骗购外汇数额百分之五以上百分之三十以下罚金或者没收财产，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

　　对于骗购外汇罪的追诉标准，2001年4月18日，最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》规定，骗购外汇，数额在五十万美元以上的，应予追诉。

　　根据1998年12月29日九届全国人大常委会第六次会议通过的《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》第五条的规定，“海关、外汇管理部门以及金融机构、从事对外贸易经营活动的公司、企业或者其他单位的工作人员与骗购外汇或者逃汇的行为人通谋，为其提供购买外汇的有关凭证或者其他便利的，或者明知是伪造、变造的凭证和单据而售汇、付汇的，以共犯论，依照本决定从重处罚”。这里所说的“海关”，是指国家海关总署及下属的各级海关。“金融机构”，主要是指外汇管理机关批准经营结汇和售汇业务的银行。“从事对外贸易活动的公司、企业”，是指享有进出口经营权的公司、企业。

　　“其他单位”，是指在经常项目下用汇的一些单位，如，应当将应聘外籍专家的合法收人需要购汇出境的一些国内单位;需要将外籍员工的工资及合法收人完税后汇寄出境的公司、企业;聘请国外专家、学者来华讲学的国内教学科研单位;需要购汇用于支付出国旅游的费用的旅行社等，一些未享有外贸经营权的单位和组织。

　　这里所说的“工作人员”，是指海关、外汇管理部门以及金融机构、从事对外贸易经营活动的公司、企业或者其他单位的工作人员，既包括该单位的主管人员，也包括其他一般工作人员。总之，只要是上述单位的工作人员，与骗购外汇或者逃汇的行为人通谋，为其提供购买外汇有关凭证或者其他便利的，或者明知是伪造、变造的凭证和单据而售汇、付汇的，就以共犯论，依照本条规定从重处罚。其中，“通谋”，是指上述工作人员在犯罪前或者犯罪过程中，与骗购外汇或者逃汇行为人相互勾结、共同策划、进行分工，实施共同骗购外汇和逃汇的犯罪行为。“为其提供购买外汇的有关凭证”，是指上述机关和单位的工作人员为骗购外汇的行为人提供购买的凭证。“其他便利”，是指在骗购外汇或者逃汇犯罪行为的实施过程中，上述工作人员为骗购外汇或者逃汇人提供有关单据或者其他帮助的行为。如，享有外贸经营权的公司、企业充当骗购外汇行为的代理人，个别金融机构的工作人员明知行为人在进行骗购外汇或者逃汇犯罪活动，仍利用职务上的便利，违规出具核销手续，等等。“明知是伪造、变造的凭证和单据而售汇、付汇”，是指在外汇管理的售、付汇业务中，负有核销、检查用汇单位或者个人所提供的有效凭证和有效商业单据的单位的工作人员，虽然未与骗购外汇或者逃汇的行为人通谋，但明知用汇单位或者个人提供的有关凭证和单据是伪造、变造的，而出于徇私情或者其他利益，而予以售汇、付汇的行为。

　　根据本条的规定，海关、外汇管理部门以及金融机构、从事对外贸易经营活动的公司、企业或者其他单位的工作人员与骗购外汇的行为人通谋，或者明知是伪造、变造的凭证和单据而售汇、付汇的，以共犯罪论，即以骗购外汇罪予以从重处罚。上述工作人员与骗购外汇的行为人通谋犯罪的，与行为人以骗取国家外汇为目的的，存在共同的犯罪故意，而由其向骗购外汇的行为人提供有关凭证或者其他便利，这种行为是整个犯罪过程中的一部分，应当属于共同犯罪行为。无论在法律规定和司法实践中均为典型的共同犯罪中的共犯。明知是伪造、变造的凭证和单据而售汇、付汇的，虽然与骗购外汇行为人在犯罪中没有通谋，但根据其行为对金融的严重危害，也应按共犯处理，体现了对这种犯罪严厉打击的精神。本条规定的“从重处罚”，是指根据犯罪情节，在本条规定的量刑档次内，处以较重的刑期或者刑种。

　　根据上述《决定》，骗购外汇罪的实施日期是《决定》公布之日起施行，即1998年12月29日施行。因为《决定》是对刑法的修改补充，所以，对《决定》公布以后实施的本条犯罪，应按照《决定》的规定追究刑事责任。

　　《决定》生效实施以后，对于在《决定》公布以前实施，《决定》公布后仍未处理完的骗购外汇的犯罪行为，应当根据我国刑法第十二条规定的“从旧兼从轻”原则进行处理：

　　1.97年刑法，没有规定骗购外汇罪，因此，对于《决定》公布以前的骗购外汇行为，就不能按《决定》规定的骗购外汇罪追究刑事责任。但是，由于骗购外汇往往与其他犯罪相联系，为此，1998年8月28日，最高人民法院作了司法解释，“对以进行走私、洗钱、骗税等犯罪活动为目的，使用虚假、无效凭证、商业单据向外汇指定银行骗购外汇的，应当分别按照刑法第一百九十条、第一百九十一条和第二百零四条等规定定罪处罚”。因此，对《决定》公布以前实施的骗购外汇的行为，应按照最高人民法院所作的上述司法解释追究刑事责任。

　　第五节　金融诈骗罪

　　第一百九十二条　以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

　　【解释】本条是关于集资诈骗罪及其处罚的规定。

　　本条所说的“以非法占有为目的”是指犯罪行为人在主观上具有将非法聚集的资金据为己有的目的。这里的“非法占有”是广义的，通常是指将非法募集的资金的所有权转归为自己所有，或任意挥霍，或占有资金后携款潜逃等等。在司法实践中，认定是否具有非法占有为目的，应当坚持主客观相一致的原则，既要避免单纯根据损失结果客观归罪，也不能仅凭被告人自己的供述，而应当根据案件具体情况具体分析。根据司法实践，对于行为人通过诈骗的方法非法获取资金，造成数额较大资金不能归还，并具有下列情形之一的，可以认定为具有非法占有的目的:1.明知没有归还能力而大量骗取资金的;2.非法获取资金后逃跑的;3.肆意挥霍骗取资金的;4.使用骗取的资金进行违法犯罪活动的;5.抽逃、转移资金、隐匿财产，以逃避返还资金的;6.隐匿、销毁账目，或者搞假破产、假倒闭，以逃避返还资金的;7.其他非法占有资金、拒不返还的行为。但是，在处理具体案件的时候，对于有证据证明行为人不具有非法占有目的的，不能简单地以财产不能归还就按集资诈骗罪处罚。“非法集资”是指：公司、企业、个人或其他组织未经批准，违反法律、法规，通过不正当的渠道，向社会公众或者集体募集资金的行为。既指未经批准向社会募集资金，也指虽经批准但已经被撤销，仍然继续向社会募集资金。

　　本条所规定的“以诈骗的方法”是指，行为人以非法占有为目的，编造谎言、捏造或者隐瞒事实真相等欺骗的方法，骗取他人资金的行为。不论其采取什么欺骗手段，实质都是为了隐瞒事实真相，诱使公众信以为真，错误地相信了非法集资者的谎言，以达到其进行非法集资进而非法占有的目的。

　　综上所述，认定非法集资的行为是否构成本条规定的犯罪，应当从行为人的主观目的、行为方式、后果等方面的具体情节研究确定。

　　构成本罪，必须符合以下几个要件：

　　(一)本罪的犯罪主体为复杂主体，既可以是自然人，根据本法第二百条的规定，也可以是公司、企业等单位。从实际发生的案例看，在自然人作为犯罪主体时，一般都是以公司、企业或其他组织的名义进行这一犯罪。

　　(二)在犯罪的主观方面，本罪和普通诈骗罪一样，行为人在主观上都具有非法占有他人财物的目的，也就是说犯罪行为人明知“以诈骗方法非法集资”是侵犯他人财产的行为，是违反国家法律的，但是仍然希望这种危害结果的发生。无论采取什么方式、什么手段来隐瞒事实真相，编造虚假情况，其最终目的只有一个，即非法将他人的财物占为己有。

　　(三)本罪侵犯的客体是复杂客体。这类犯罪一方面将公众的资金作为犯罪的直接侵害的对象，严重地侵犯了公众财产的所有权;另一方面，还严重地扰乱了国家正常的金融秩序，因此，刑法将这一犯罪规定在破坏金融管理秩序罪一节中。

　　(四)在本罪的客观方面，行为人必须实施了“以诈骗的方法非法集资”的行为。根据本条的规定，行为人在客观方面，应当符合以下两个条件：一是行为人必须实施了虚构事实、隐瞒真相等欺骗他人的行为;二是这种欺骗行为具体体现在违反法律、法规在社会上进行非法集资的活动中，缺少其中任何一个条件都不符合该罪行为的特征。至于行为人是否已实际将他人的资金占为己有，并不影响本罪的成立。

　　本款对使用诈骗方法非法集资罪规定了三个档次的处刑。即处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金。对诈骗数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。对数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。由于这类犯罪案件情况较为复杂，从实际发生的案例来看，诈骗的数额一般都很大，有的数额在百万元、千万元以上，有的甚至达到数亿元、数十亿元。至于何谓数额巨大、数额特别巨大，何谓情节严重、情节特别严重，可由最高人民法院、最高人民检察院做出司法解释予以明确。

　　应当注意的是，本罪与非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款罪的行为是有区别的，主要是：第一，犯罪的目的不同。用诈骗方法非法集资罪行为人的目的是非法占有所募集的资金;而非法吸收公众存款罪或者变相吸收公众存款罪的行为人在主观上不具有非法占有的目的。第二，犯罪的行为不同。非法集资的犯罪行为人必须使用诈骗的方法，而非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款的犯罪行为则不以使用诈骗方法作为构成犯罪的要件之一。第三，侵犯的客体不同。非法集资罪侵犯的是双重客体，而非法吸收公众存款的犯罪侵犯的客体在一般情况下，主要是国家的金融管理秩序。当然，在有些情况下由于行为人经营不善等原因造成亏损，无法兑现其在吸收公众存款时的承诺，甚至给投资人、存款人造成了经济损失。但是，这种损失与直接侵犯公私财物的所有权是不同的。第四，侵犯的对象不同。根据本法第一百七十六条的规定，非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款犯罪行为侵犯的对象是公众的资金。而非法集资犯罪行为侵犯的对象可以是公众的资金，也可以是其他的单位、组织的资金。

　　第一百九十三条　有下列情形之一，以非法占有为目的，诈骗银行或者其他金融机构的贷款，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：

　　(一)编造引进资金、项目等虚假理由的;

　　(二)使用虚假的经济合同的;

　　(三)使用虚假的证明文件的;

　　(四)使用虚假的产权证明作担保或者超出抵押物价值重复担保的;

　　(五)以其他方法诈骗贷款的。

　　【解释】本条是关于贷款诈骗罪及其处罚的规定。

　　本条中规定的“以非法占有为目的，诈骗银行或者其他金融机构的贷款”，是指行为人用欺骗的手段骗取银行或者其他金融机构的贷款并据为己有的行为。这里所说的“其他金融机构”，是指除银行以外的信托投资公司、城市信用社、农村信用社等具有信贷业务的非银行金融机构。

　　构成本罪应当具备下列条件：

　　(一)行为人必须具有诈骗银行或者其他金融机构贷款的行为。本条对诈骗银行或者其他金融机构贷款的行为作了具体的规定。即：1.编造引进资金、项目等虚假理由骗取银行或者其他金融机构贷款。2.使用虚假的经济合同诈骗银行或者其他金融机构的贷款。这里所说的虚假的经济合同，是指伪造的合同、变造的合同(如篡改原合同的标的、价款等)、无效的合同(如采取欺诈手段签订的合同)，以及伪造印章虚制的合同等。3.使用虚假的证明文件诈骗银行或者其他金融机构的贷款。这里所说的证明文件，包括银行的存款证明、公司和金融机构的担保函、划款证明等在向银行或者其他金融机构申请贷款时所需要的文件。4.使用虚假的产权证明作担保，骗取银行或者其他金融机构贷款。这里所说的“产权证明”，是指能够证明行为人对房屋等不动产或者汽车、货币，可即时兑付的票据等动产具有所有权的一切文件以及以其他方法诈骗银行或者其他金融机构贷款。5.这里规定的“其他方法”，是指伪造单位公章、印鉴骗取贷款;以非法占有为目的，先借贷后采用欺诈手段拒不还贷等情况。考虑到要在法律中将所有的诈骗银行或者其他金融机构贷款的行为都具体列举，予以规定，是不可能也是不现实的，因而本条规定了以其他方法诈骗银行或者其他金融机构贷款的，根据这一规定，不论行为人是以何种方法诈骗贷款的，都要予以追究刑事责任。

　　(二)行为人在主观上具有非法占有银行或者其他金融机构贷款的目的。确定行为人构成诈骗银行或者其他金融机构贷款犯罪的要件之一是行为人必须具备非法占有贷款的目的，至于行为人非法占有贷款是为了挥霍享受，还是为了转移隐匿，都不影响本罪的构成。如果行为人虽然在向银行或者其他金融机构申请贷款的过程中使用欺骗的手段，但其目的是为了解决生产经营的一时急需等，以后还要想方设法归还贷款，而不是为了非法占有贷款的，则不能构成本罪。当然，对于这种行为银行可以根据有关的规定给予停止发放贷款、提前收回贷款或者加收贷款利息等办法予以处理。

　　(三)行为人诈骗银行或者其他金融机构的贷款数额较大。

　　根据最高人民检察院和公安部的《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》，诈骗银行或者其他金融机构的贷款，数额在一万元以上的，属于“数额较大”，应予追诉。

　　根据本条的规定，行为人以非法占有为目的，诈骗银行或者其他金融机构的贷款，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。“其他特别严重情节”，主要是指行为人诈骗手段或者其诈骗行为给银行或其他金融机构造成的损失等情况。

　　刑法解释：第一百九十四条【票据诈骗罪、金融凭证诈骗罪定义、量刑】

　　第一百九十四条　有下列情形之一，进行金融票据诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：

　　(一)明知是伪造、变造的汇票、本票、支票而使用的;

　　(二)明知是作废的汇票、本票、支票而使用的;

　　(三)冒用他人的汇票、本票、支票的;

　　(四)签发空头支票或者与其预留印鉴不符的支票，骗取财物的;

　　(五)汇票、本票的出票人签发无资金保证的汇票、本票或者在出票时作虚假记载，骗取财物的。

　　使用伪造、变造的委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等其他银行结算凭证的，依照前款的规定处罚。

　　【解释】本条是关于票据诈骗罪、金融凭证诈骗罪及其处罚的规定。

　　本条第一款是关于金融票据诈骗犯罪的规定，这里所说的“金融票据诈骗”是指利用汇票、本票、支票进行诈骗的行为。本款具体列举了五项金融票据诈骗的行为。

　　本款第一项规定了使用伪造、变造的汇票、本票或者支票进行诈骗的行为。根据本项规定，使用伪造、变造的汇票、本票或者支票进行诈骗。应当具备以下几个条件：

　　(一)行为人在主观上对其所使用的汇票、本票或者支票，必须“明知”是伪造、变造的。在主观上是否明知所使用的汇票、本票或者支票是伪造、变造的，是划分是否构成此项犯罪行为的重要界限之一。如果行为人在使用汇票、本票或者支票时，在主观上确实不知道该票据是伪造、变造的，则不构成此项犯罪。

　　(二)行为人必须使用了明知是伪造、变造的汇票、本票或者支票。这里所说的“使用”是指：行为人以伪造、变造的金融票据冒充真票据，以非法占有他人财物为目的，进行诈骗活动的行为。是否实际实施了使用伪造、变造票据的行为，是区分此罪与彼罪的界限。如果行为人仅是伪造、变造了汇票、本票或者支票，而没有使用，则构成了刑法第一百七十七条规定的伪造、变造金融票证罪，不构成此项犯罪。

　　本款第二项规定了明知是作废的汇票、本票、支票而使用的诈骗行为。

　　根据本项规定，使用作废的汇票、本票、支票进行诈骗犯罪应当符合以下几个条件：

　　(一)行为人主观上必须是“明知”。在主观上是否明知其使用的汇票、本票或者支票是作废的，是否能构成本项犯罪的罪与非罪的主要界限之一。如果行为人在使用汇票、本票或者支票时，在主观上确实不知道该票据是已作废的，则不构成此项犯罪。

　　(二)行为人实施了使用作废的汇票、本票或者支票的行为。这里所说的“作废”票据，是指根据法律和有关规定不能使用的票据。这里的“作废”一词是广义的，它既包括票据法中所说的“过期”的票据，也包括无效的以及被依法宣布作废的票据。对无效的票据，票据法作了明确的规定，主要包括以下几类：

　　1.票据金额以中文大写和数码同时记载，二者不一致的;2.更改票据金额、日期、收款人名称;3.汇票未记载下列事项：(1)表明“汇票”的字样;(2)无条件支付的委托;(3)确定的金额;(4)付款人名称;(5)收款人名称;(6)出票日期;(7)出票人签章。4.本票未记载下列事项：(1)表明本票的字样;(2)无条件支付的承诺;(3)确定的金额;(4)收款人名称;(5)出票日期;(6)出票人签章。5.支票未记载下列事项：(1)表明支票的字样;(2)无条件支付的委托;(3)确定的金额;(4)付款人名称;(5)出票日期;(6)出票人签章。

　　作废的汇票、本票或者支票，还包括银行根据国家有关规定予以作废的票据，如国家规定更换票据版本，而旧的不得再行使用的票据版本就是作废的票据。

　　本款第三项规定了冒用他人汇票、本票、支票进行诈骗的行为。

　　根据本项规定构成冒用他人金融票据进行诈骗的行为应当具备以下特征：

　　(一)行为人实施了冒用他人票据的行为。这里所说的“冒用”是指：行为人擅自以合法持票人的名义，支配、使用、转让自己不具备支配权利的他人的票据的行为。这里所说的“冒用”通常表现为以下几种情况：一是指行为人以非法手段获取的票据，如以欺诈、偷盗或者胁迫等手段取得的票据，或者明知是以上述手段取得的票据而使用，进行欺诈活动。二是指没有代理权而以代理人名义或者代理人超越代理权限的行为。三是指用他人委托代为保管的或者捡拾他人遗失的票据进行使用，骗取财物的行为。

　　(二)行为人冒用他人票据的行为必须是故意的。对于冒用他人票据骗取财物的行为人来说，其主观上具有进行诈骗的故意是不言而喻的。但是在有些情况下，可能会出现有些行为人冒用他人的票据是在不知情的情况下所为，如有持票人所持票据是其前手诈骗或者窃取的;有的行为人是受他人委托并使用委托人提供的票据，进行购物、支付、结算等活动，而该票据本身是冒用的。委托人为了逃避追查，隐瞒了该票据持有人的真实情况。请他人代为使用。在这种行为人不知票据是冒用的情况下，其主观上当然也就不具有诈骗的故意。因此，就不应承担本项规定的法律责任。

　　本款第四项规定了签发空头支票或者与其预留印鉴不符的支票，骗取财物的行为。

　　根据本项规定，构成签发空头支票或者与预留印鉴不符的支票进行诈骗行为，应当符合以下几个条件：

　　(一)行为人主观上是故意的。在实践中出现签发空头支票或者与其预留印鉴不符的支票的情况比较复杂，造成这种情况的原因很多。有些是由于企业内部缺乏管理的原因。有些则是由于资金转让、结算等方法的原因。如有的银行、金融机构的办理结算、汇款等业务中“压单”、“压票”情况比较严重，使原本按正常期限应当到帐的款项被拖延，单位在这种情况下，可能会误认为钱已到帐而开出空头支票。在这种情况下，行为人主观方面不具有犯罪的故意的，不可能构成本条所说的票据诈骗罪。

　　(二)行为人必须实施了签发空头支票或者与其预留的本名签名式样或者印鉴不符的支票的行为。这里所说的“空头支票”是指：出票人所签发的支票金额超过其付款时在付款人处实有的存款金额的支票。所谓付款人就是指签发空头支票人开立帐户的银行或者其他金融机构。简单地说，出票人签发的支票金额超过其在银行现有的存款金额，这样的支票就是空头支票。本项所说的签发与其预留印鉴不符的支票，就是指票据签发人在其签发的支票上加盖与其预留存在银行或者其他金融机构处印鉴不一致的财务公章或者支票签发人的名章。这里所说的“与其预留印鉴”不符，可以是与其预留的某一个印鉴不符，也可以是与所有预留印鉴都不符。

　　(三)行为人的目的是骗取财物。这是构成犯罪行为罪与非罪的界限。也就是说行为人故意签发空头支票或者与其预留印鉴不符的支票。目的如果不是骗取财物的，不构成犯罪。例如，有的企业因一时资金周转不灵签发了空头支票，事后及时在帐上补充资金。这种情况下行为人主观上没有骗取财物的目的，只是违反了票据法及有关行政法规，应受到行政处罚，但不构成犯罪。

　　本条第五项规定了签发无资金保证的汇票、本票或者在出票时作虚假记载，骗取财物的行为，构成此项犯罪行为，应当符合以下几个条件：

　　(一)构成本罪行为的主体必须是汇票、本票的出票人。汇票、本票的出票人是票据的当事人。这里所说的“出票人”，是指依法定方式制作汇票、本票并在这些票据上签章，将汇票、本票交付给收款人的人。对出票人承担的责任，票据法第四条作了规定：“票据出票人制作票据，应当按照法定条件在票据上签章，并按照所记载的事项承担票据责任。”根据票据法的规定，所谓票据责任，就是指票据债务人向持票人支付票据金额的义务。

　　(二)行为人必须实施了签发无资金保证的汇票、本票或者在出票时作虚假记载的行为。出票人签发汇票、本票时，必须具有可靠的资金保证。这是其承担票据责任的基础和保证。这里所说的“资金保证”，是指票据的出票人在承兑票据时具有按票据支付的能力。由于汇票许多不是即时支付的，有的是远期汇票。因此，汇票的出票人在出票时并不要求其当时即具有支付能力，而是要求其保证汇票到期日具有支付能力即可。

　　(三)行为人签发的无资金保证的对象必须是汇票和本票。这里所说的汇票，包括银行汇票和商业汇票两种。其中“银行汇票”是指：汇款人将款项交存银行，由银行签发给汇款人持往异地办理转帐结算或者支取现金的票据。“商业汇票”是指：由企业、事业、机关、团体等单位签发的汇票。商业汇票按其承兑人的不同，又可分为商业承兑汇票和银行承兑汇票两种。其中由收款人签发，经付款人承兑或者由付款人签发并承兑的票据是商业承兑汇票;而银行承兑汇票，是指以银行为付款人并由付款银行承兑的远期汇票。

　　这里所说的“本票”，就是指银行本票。所谓银行本票是指：由申请人将款项交存银行，由银行签发给其凭以办理转帐结算和支取现金的票据。

　　(四)行为人具有骗取财物的目的。以非法占有他人财物为目的，是构成此项犯罪行为的罪与非罪的重要界限之一。如果汇票、本票的出票人签发无资金保证的汇票、本票或者在出票时作虚假记载，是出于过失或者其他原因，而不具有骗取财物的目的，则不构成此项犯罪行为。

　　本款规定，票据诈骗罪数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。根据最高人民检察院和公安部《关于经济犯罪条件追诉标准的规定》，个人进行金融票据诈骗，数额在五千元以上的;单位进行金融票据诈骗，数额在十万元以上的，属于“数额较大”，应予追诉。

　　本条第二款是金融凭证诈骗罪及其处罚的规定。

　　根据本款规定，构成金融凭证诈骗罪，应符合以下条件：

　　(一)行为人使用的银行结算凭证，必须是伪造、变造的。

　　这里所说的“伪造”，是指行为人未经国家有关主管部门的批准，非法印制银行结算凭证的行为;所谓的“变造”，是指行为人在真实、合法的银行结算凭证的基础上或者以真实的银行结算凭证为基本材料，通过剪接、挖补、涂改等手段，对银行结算凭证的主要内容，非法加以改变的行为。

　　(二)行为人必须实施了“使用”伪造、变造的委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等其他银行结算凭证的行为。这里所说的“使用”，是指以非法占有他人财物为目的，进行诈骗活动的。如果行为人仅是伪造、变造了委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等其他银行结算凭证，而没有使用的，则不构成此项犯罪行为。这里所说的“银行结算凭证”，是指办理银行结算的凭据和证明。根据《银行结算办法》的规定，我国结算方式中使用的结算凭证主要有汇票、本票、支票以及委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等。其中，“委托收款凭证”，是指收款人在委托银行向付款人收取款项时，所填写提供的凭据和证明。这里所说的“汇款凭证”，是指汇款人委托银行将款项汇给外地收款人时，所填写的凭据和证明。这里所说的“银行存单”，既是一种信用凭证，也是一种银行结算凭证。银行凭以办理收付次数比较少、具有固定性的储蓄业务，如一次存取的整存整取和定活两便储蓄存款等。它是由储户向银行交存款项，办理开户，银行签发载有户名、帐号、存款金额、存期、存人日、到期日、利率等内容的存单，凭以办理存款的取存。存款到期后，银行有到期绝对付款的责任，可以挂失。因此，可以说银行存单是一种重要的信用和结算凭证。

　　根据本款规定，对本款规定的犯罪行为依照票据诈骗罪的量刑规定处罚。

　　第一百九十五条　有下列情形之一，进行信用证诈骗活动的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：

　　(一)使用伪造、变造的信用证或者附随的单据、文件的;

　　(二)使用作废的信用证的;

　　(三)骗取信用证的;

　　(四)以其他方法进行信用证诈骗活动的。

　　【解释】本条是关于信用证诈骗罪活动的处罚规定。

　　信用证是指开证银行根据作为进口商的开证申请人的请求，开给受益人(通常情况下为出口商)的一种在其具备了约定的条件以后，即可得到由开证银行或支付银行支付的约定的金额的保证付款的凭证。信用证是以买卖合同的确立为基础和前提，同时又不依附于买卖合同而独立于之外的一个凭证，信用证一经开出就成为信用证中规定的各当事人之间达成一致的承诺和约定。针对信用证诈骗活动的不同情况，本条具体列举了以下四项信用证诈骗犯罪行为：

　　(一)使用伪造、变造的信用证或者附随的单据、文件的。所谓伪造的信用证是指行为人采用描绘、复制、印刷等方法仿照信用证的格式、内容制造假信用证的行为或以其编造、冒用的某银行的名义开出假信用证的行为。“使用伪造的信用证”是指行为人利用伪造的信用证骗取钱物的行为。所谓变造的信用证是指行为人在原信用证的基础上，采用涂改、剪贴、挖补等方法改变原信用证的内容和主要条款使其成为虚假的信用证的行为。“使用变造的信用证”是指行为人利用变造的信用证诈骗钱财的行为。

　　“使用伪造、变造附随的单据、文件”是指使用伪造、变造提单等必须附随信用证的单据，骗取信用证项下货款。由于信用证是独立于买卖合同之外的银行信用，银行在付款时，只凭单据，不看货物。即银行在审查单据时强调的是信用证与基础贸易相分离的书面形式的认证。犯罪分子利用信用证支付方式的这一特点，在货物根本不存在的情况下，伪造各种单据，使开证银行因全部单据与信用证在形式相符合而无条件付款，从而达到诈骗货款的目的，这种犯罪有的是伪造提单上，有的是伪造船长的签字;有的是采用空头提单;有的则是对提单上所载明的货物作假;如提单所载明的货物与实际货物不相符或者伪造根本不存在的货物。

　　使用伪造、变造信用证或者附随的单据、文件，既包括行为人自己伪造、变造后自己使用，也包括明知他人提供的信用证或附随的单据、文件是伪造的而使用。

　　(二)使用作废的信用证的。所谓使用作废的信用证，主要是指使用过期的信用证、使用无效的信用证、使用明知是经他人涂改的信用证等情况。

　　(三)骗取信用证的。所谓骗取信用证是指行为人编造虚假的事实或隐瞒事实真相，欺骗银行为其开具信用证的行为。

　　(四)以其他方法进行信用证诈骗活动的。

　　考虑到利用信用证诈骗的情况较为复杂，表现形式多样，在法律上难以具体一一列举。因此，本条在列举了几种常见的诈骗行为的同时还规定了“以其他方法进行信用证诈骗”。

　　以其他方法进行信用证诈骗的手段很多，如有的利用“软条款”信用证进行诈骗活动的。所谓“软条款”信用证是指在开立信用证时，故意制造一些隐蔽性的条款，这些条款实际上赋予了开证人或开证行单方面的主动权，从而使信用证随时因开证行或开证申请人单方面的行为而解除，以达到骗取财物的目的。有些不法分子如利用远期信用证诈骗。由于采用远期信用证支付时，进口商是先取货，后付款，在信用证到期付款前存有一段时间，犯罪分子就利用这段时间，制造付款障碍，以达到骗取货物的目的。有的是取得货物后，将财产转移，宣布企业破产;有的则是与银行勾结，在信用证到期付款前，将银行资金转移，宣布银行破产。甚至有的国外小银行，其本身的资金就少于信用证所开出的金额，仍以开证行名义为进口商开具信用证，待进口商取得货物后，宣告资不抵债。

　　本条规定了三个处罚档次，即构成犯罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

　　这里情节严重、情节特别严重主要应从犯罪行为所使用的手段、造成的后果和影响等多种因素来考虑。

　　第一百九十六条　有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：

　　(一)使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的;

　　(二)使用作废的信用卡的;

　　(三)冒用他人信用卡的;

　　(四)恶意透支的。

　　前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。

　　盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。

　　【解释】本条是关于信用卡诈骗罪及其处罚的规定。

　　信用卡是银行或者信用卡公司发给用户(包括单位和个人)用于购买商品、取得服务或者提取现金的信用凭证。顾名思义，信用卡的基本名义是“信用”，以此凭证，持卡人就可以在暂不支付现金的情况下先得到某项商品或服务，进行消费活动。信用卡在经济活动中主要具有转帐结算;消费信贷;自动存取款等功能。

　　由于信用卡的使用是以持卡人的个人信用为基础，这就决定了信用卡业务也同时具有较多的风险性。信用卡是一种大众化的支付工具，流通范围广、环节多，任何一个环节出现问题，都有可能给发卡机构或者特约商户增加损失的风险，或者造成经济损失。信用卡诈骗的犯罪活动时有发生，为了进一步明确在信用卡业务当中利用信用卡进行诈骗的犯罪行为，划清罪与非罪的界限，使司法机关在处理利用信用卡进行诈骗的案件时有明确的法律可以遵循，本条对下列信用卡诈骗的犯罪作了具体规定：

　　(一)使用伪造的信用卡的。这里规定的“使用伪造的信用卡”，包括用伪造的信用卡购买商品、在银行或者自动柜员机上支取现金以及接受用信用卡进行支付结算的各种服务等，这些行为都属于本条规定的“使用伪造的信用卡”。使用伪造的信用卡，无论是进行购物或者接受各种有偿性的服务，在性质上都属于诈骗行为。

　　使用伪造的信用卡，既包括自己伪造后供自己使用，也包括明知是他人伪造的而自己使用。

　　(二)使用作废的信用卡的。这里规定的使用“作废的信用卡”，是指使用因法定的原因失去效用的信用卡。根据规定，作废的信用卡主要有以下几种情况：1.信用卡超过有效使用期限而自动失效。2.信用卡持卡人在信用卡有效期限内中途停止使用信用卡，并将该信用卡交回发卡银行的。由于某种原因，有的持卡人决定不再使用某种信用卡，而该信用卡还在有效使用期限内，持卡人可将信用卡退回发卡机构并办理退卡手续。此时该信用卡有效期虽未到，但在办理退卡手续后即归于作废的信用卡。3.因挂失信用卡而使信用卡失效。在现实生活中，信用卡丢失的情况经常发生，有的是因为被盗，有的是不慎遗失，或者因其他种种原因使持卡人失去信用卡。所以，任何一个发卡银行或发卡公司，对于信用卡的丢失，都规定有挂失的制度，以防止在信用卡丢失的情况下被他人冒用而使持卡人受到经济损失。

　　(三)冒用他人信用卡的。“冒用他人的信用卡”，是指非持卡人以持卡人的名义使用持卡人的信用卡而骗取财物的行为。如使用捡得的信用卡的;未经持卡人同意，使用为持卡人代为保管的信用卡进行消费的等。

　　构成冒用他人信用卡进行诈骗犯罪的，行为人主观上必须具备骗取他人财物的目的。只有主观上具备诈骗的故意，客观上有冒用他人信用卡的行为，才构成本罪。实践中有的信用卡持有人将自己的信用卡借给他人使用，如借给自己的亲属、朋友等。在表现形式上使用人也是在冒用他人的信用卡，但使用人冒用他人信用卡的行为是持卡人同意的。虽然这种行为是违反信用卡使用规定的，但是使用人在主观上并不是以非法占有持卡人的财物为目的，因此不具备诈骗的本质特征，在这种情况下可以对其进行纠正或者按照有关规定处理，不能适用本条规定作为犯罪处理。

　　(四)使用信用卡进行恶意透支的。这里规定的“透支”是指在银行设立帐户的客户在帐户上已无资金或资金不足的情况下，经过银行批准，允许客户以超过其帐上资金的额度支用款项的行为。

　　利用信用卡进行恶意透支的诈骗犯罪活动，行为人在主观上应当具有以非法占有为目的，在行为上表现为拒不偿还透支款或者在大量透支后潜逃、隐瞒身份，以逃避还款责任。善意透支和恶意透支的本质区别就在于行为人具有不同的主观故意，在客观表现上都是造成了透支，但前者的行为人是为了先用后还，届时将归还透支款和利息;而后者是为了将透支款占为己有，根本不想偿还或者也没有能力偿还，因此，在行为上表现如超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还。

　　根据本款规定，信用卡诈骗必须是“数额较大的”，才构成犯罪。“数额较大”是构成信用卡诈骗犯罪的主要界限。根据最高人民检察院和公安部《关于经济犯罪条件追诉标准的规定》，进行信用卡诈骗，数额在五千元以上的，应予追诉。

　　本款对信用卡诈骗的，规定了三个档次的处罚，最高刑为十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

　　本条第三款是对关于盗窃信用卡犯罪及其处罚的规定。本款规定的盗窃信用卡犯罪是指盗窃他人的信用卡后并使用该信用卡进行骗取财物的行为。“盗窃信用卡并使用的”，包括盗窃犯罪分子盗窃信用卡后自己使用该信用卡，也包括盗窃犯罪分子的同伙或朋友明知信用卡是盗窃来的而使用该信用卡，在后一种情况下，对盗窃犯罪分子的同伙或朋友可按盗窃犯罪的共犯处理。如果某人不知道信用卡是盗窃来的而使用，对使用者则不能按照盗窃罪进行处罚，应按照其使用的具体情况和情节，依照有关规定进行处理。

　　第一百九十七条　使用伪造、变造的国库券或者国家发行的其他有价证券，进行诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

　　【解释】本条是对有价证券诈骗罪及其处罚的规定。

　　对于使用伪造、变造的国家有价证券进行诈骗犯罪，本条规定了以下几个构成要件：1.行为人在主观上有犯罪故意，即有获取不法利益的目的。2.行为人在客观上实施了使用伪造、变造的国库券或者国家发行的其他有价证券，进行诈骗活动的行为。本条所称“伪造、变造的国库券或者国家发行的其他有价证券”，已在第一百七十八条作了解释，在此不再赘述。本条所称“使用”，是指行为人以伪造、变造的国库券或者国家发行的其他有价证券用于兑换现金、抵消债务等获取财物或者财产性利益的活动。3.行为人骗取财物数额较大的才构成犯罪。这是区分罪与非罪的重要界限。如果行为人在使用伪造、变造的国库券或者国家发行的其他有价证券进行诈骗活动时被识破，诈骗没有得逞，或者只诈骗了少量财物，不宜作为犯罪处理。根据最高人民检察院和公安部的《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》，有价证券诈骗数额在五千元以上的，属于“数额较大”，应予追诉。

　　对于使用伪造、变造的国家有价证券进行诈骗犯罪的处罚，本条根据数额规定了三档刑罚：数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。

　　第一百九十八条　有下列情形之一，进行保险诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处一万元以上十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金或者没收财产：

　　(一)投保人故意虚构保险标的，骗取保险金的;

　　(二)投保人、被保险人或者受益人对发生的保险事故编造虚假的原因或者夸大损失的程度，骗取保险金的;

　　(三)投保人、被保险人或者受益人编造未曾发生的保险事故，骗取保险金的;

　　(四)投保人、被保险人故意造成财产损失的保险事故，骗取保险金的;

　　(五)投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病，骗取保险金的。

　　有前款第四项、第五项所列行为，同时构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。

　　单位犯第一款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑。

　　保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件，为他人诈骗提供条件的，以保险诈骗的共犯论处。

　　【解释】本条是关于保险诈骗罪及其处罚的规定。

　　本条第一款具体规定了保险诈骗的犯罪行为及其处罚。并根据近些年来发生在保险业中诈骗犯罪案的情况，针对保险活动各个环节可能发生的问题，具体规定了保险欺诈罪的五种表现形式：

　　(一)投保人故意虚构保险标的，骗取保险金的。这里所说的“投保人”是指与保险人订立保险合同，并根据保险合同负支付保险费义务的人;“保险人”是指与投保人订立保险合同，并根据保险合同收取保险费，在保险事故发生或者约定的保险期间届满时，承担赔偿或者给付保险金责任的保险公司。一般情况下，保险合同还涉及另外两种人，即被保险人和受益人。“被保险人”是指在保险事故发生或者约定的保险期间届满时，依据保险合同，有权向他人请求补偿损失或者领取保险金的人。“受益人”则是指由保险合同明确指定的或者依照法律规定有权取得保险金的人。“保险标的”是指作为保险对象的物质财富及其有关利益、人的生命或健康。保险标的，从某种意义上讲，是订立保险合同的核心内容。可以说，保险活动的当事人所进行的保险活动都是围绕着保险标的而开展的，或者与保险标的有着直接或间接的关系。本款所称“投保人故意虚构保险标的”，是指投保人违背法律关于诚实信用的原则，在与他人订立保险合同时，故意虚构保险标的的行为。从行为特征看，投保人是出于故意的行为，即明知这样做是违法的而故意为之。虚构保险标的，是指投保人为骗取保险金，虚构了一个根本不存在的保险对象与保险人订立保险合同的行为。

　　(二)投保人、被保险人或者受益人对发生的保险事故编造虚假的原因或者夸大损失的程度，骗取保险金的。

　　本项所说的“对发生保险事故编造虚假的原因”主要是指投保人、被投保人或者受益人，为了骗取保险金，在发生保险事故后，对造成保险事故的原因作虚假的陈述或者隐瞒真实情况的行为。一般来说保险合同中关于保险事故发生后的赔偿约定都是有条件的，不是对任何原因引起的保险事故保险人都负赔偿责任的。在我国有关保险方面的法律、法规一般都明确规定了某种保险赔偿的责任范围以及除外条款，以明确保险人在什么情况下才负有保险赔偿的责任，什么情况下则不予赔偿。在许多情况下，发生保险事故后，引起保险事故发生的原因，是确定保险合同双方当事人的责任，以及是否予以理赔的一个重要依据。“编造虚假的原因”，主要是指编造使保险人承担保险赔偿责任的虚假原因。所谓“夸大损失的程度，骗取保险金的”，是指投保人、被保险人或者受益人对发生的保险事故，故意夸大由于保险事故造成保险标的的损失程度，从而更多地取得保险赔偿金的行为。应当明确的是，本项规定的“对发生保险事故编造虚假的原因或者夸大损失的程度”是两种行为，行为人只要实施了其中的一个行为，就构成犯罪，就应当依本条的规定追究其刑事责任。

　　(三)投保人、被保险人或者受益人编造未曾发生的保险事故，骗取保险金的。所谓编造未曾发生的保险事故，是指投保人、被保险人或者受益人在未发生保险事故的情况下，虚构事实，谎称发生保险事故，而骗取保险金的行为。

　　(四)投保人、被保险人故意造成财产损失的保险事故，骗取保险金的。所谓故意造成财产损失的保险事故，是指投保财产险的投保人、被保险人，在保险合同的有效期内，故意人为地制造保险标的出险的保险事故，造成财产损失，从而骗取保险金的行为。根据保险法的规定，对投保人、被保险人或者受益人故意制造保险事故的，他人不负赔偿责任。保险人对投保人、被保险人或者受益人的赔偿是以在保险合同有效期间，发生了保险事故为前提条件的。因此，在没有发生保险事故的情况下，故意制造财产损失的保险事故，骗取保险金，就成为一些不法的投保人、被保险人或者受益人骗取保险金的一种手段。

　　(五)投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病，骗取保险金的。这种情况发生于人身保险。因为人身保险是以人生命以及健康为保险内容的保险。这类保险除个别的具有“两全”储蓄性质的险种外，一般都是以被保险人的死亡、伤残或者发生疾病为赔偿条件的。在这种情况下，有些投保人、受益人为了取得保险金，就会千方百计地促成赔偿条件的实现。这里所说的“故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病，骗取保险金的”是指投保人、受益人采取杀害、伤害、虐待、遗弃、投毒、传播传染病以及利用其他方法故意造成人身事故，致使被保险人死亡、伤残或者生病，以取得保险金的行为。

　　需要指出的是，本款所列五项情形，从主体上看是有区别的。这里主要是根据保险活动的各个阶段的特点和保险当事人参与保险活动的情况来确定的。如第一项规定的情形只列举了投保人，这是因为这类犯罪行为发生在保险活动的开始，一般只能由投保人所为;第二项和第三项所规定的情形则列举了投保人、被保险人和受益人，因为对发生保险事故编造虚假的原因或者夸大损失的程度和编造未曾发生的保险事故，这三种人都可能有条件实施此种行为。第四项规定的情形列举了投保人、被保险人，因为在一般情况下，对财产的投保，被保险人就是受益人。第五项规定的情形比较复杂，虽然也涉及投保人、受益人和被保险人，但故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病的，通常情况下，多是投保人和受益人所为。当然也不排除实践中会发生被保险人为使受益人取得保险金而自杀、自残的情况。这类情况按照保险法的规定是不予赔偿的，可不作为犯罪处理。因此，本项只列举投保人和受益人为犯罪主体。掌握了本条所列五项情形中的有关主体的规定，对有效地防止和查清这类诈骗犯罪活动，有着重要意义。

　　本条第二款规定：“有前款第四项、第五项所列行为，同时构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。”这样规定是因为行为人在实施前款规定的保险诈骗犯罪的过程中，其行为有的还可能触犯刑法的其他条款。如第四项规定的造成财产损失的保险事故，骗取保险金的，如果行为人是采取纵火、爆炸等方法制造保险事故的，无论其保险诈骗行为是否继续实施，是否得逞，其所实施的纵火、爆炸行为已触犯了刑法关于危害公共安全罪的规定。又如第五项规定的“投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病”，如果行为人采取伤害或谋杀等手段，就同时构成保险诈骗罪和杀人、故意伤害罪，对这种情况，根据本款的规定，应当数罪并罚。需要注意的是，在有些情况下，行为人为达到保险诈骗的目的，其采取的方法已构成独立的犯罪，如杀人、纵火等。其所要进行的保险诈骗行为由于各种原因没有或者未能继续实施下去，或者未能得逞，在这种情况下，其保险诈骗罪不能成立，但并不因此而影响对其实施的杀人、纵火等行为追究刑事责任。

　　本条第三款是关于单位犯罪的规定。根据本款规定单位犯第一款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。

　　本条第四款关于保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件，为他人诈骗提供条件的，以保险诈骗的共犯论处的规定。其中，保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人，是指在保险事故发生后，参与保险事故调查工作的人员。他们所提供的鉴定、证明和财产评估方面的材料，直接影响保险事故调查结果的真伪，如果他们故意提供虚假的证明文件，为他人诈骗提供了条件，则以保险诈骗犯罪的共犯论处。

　　在实践中，认定本罪要注意划分罪与非罪的界限。只有在保险诈骗数额较大的情况下，才能构成本罪;数额不是较大的，则不构成犯罪。数额较大如何确定?1996年12月16日最高人民法院《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》曾对保险诈骗罪的“数额较大”作过解释，在没有新的刑法解释公布实施以前仍可作为参考。该解释第八条规定：“个人进行保险诈骗数额在1万元以上的，属于‘数额较大’……单位进行保险诈骗数额在5万元以上的，属于‘数额较大’。”

　　第一百九十九条　犯本节第一百九十二条、第一百九十四条、第一百九十五条规定之罪，数额特别巨大并且给国家和人民利益造成特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。

　　【解释】本条是关于对三种金融诈骗犯罪判处无期徒刑、死刑的条件规定。

　　本法第一百九十二条集资诈骗罪、第一百九十四条票据诈骗罪、第一百九十五条信用证诈骗罪是金融诈骗犯罪中十分严重的三种犯罪，这不仅是因为这三种犯罪本身所涉及的金额十分巨大，一旦发生，往往就是几千万、上亿元，给国家造成的经济损失十分严重，而且还因为，这三种犯罪行为对国家的金融秩序破坏性也很大，有的还影响到社会的安定。此外，这些犯罪有的还会严重损害我国的国际声誉，给国家和人民利益造成重大损失。因此，对于那些罪行十分严重的犯罪分子，判处重刑直至判处死刑也是有必要的。根据我国慎用死刑的一贯刑事政策，本条对犯集资诈骗罪、票据诈骗罪、信用证诈骗罪可以判处死刑的条件作了非常严格的限制，即犯以上三罪，“数额特别巨大并且给国家和人民利益造成特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。”根据本条规定，犯以上三罪判处死刑，不仅要看数额是否达到特别巨大，而且还要看是否给国家和人民利益造成特别重大损失。但即使以上两个条件都符合，也不一定都必须判死刑，还可以判处无期徒刑。至于什么是“数额特别巨大”和“给国家和人民利益造成特别重大损失”，本条没有作具体规定，可由司法机关结合司法审判实践，总结经验，通过司法解释去作规定。　

　第二百条　单位犯本节第一百九十二条、第一百九十四条、第一百九十五条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

　　【解释】本条是关于单位犯集资诈骗罪，票据诈骗和信用证诈骗罪的刑事处罚规定。

　　对于单位犯集资诈骗罪，票据诈骗罪和信用证诈骗罪的刑事处罚，本条规定采用双罚制原则，即对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。

　　第六节　危害税收征管罪